一、特许人的资质问题：

第一、《商业特许经营管理条例》第三条　本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
　　企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。

由此条可知，特许人是必须拥有注册商标、企业标志、专利和专有技术的企业，非企业是不允许从事特许经营的，不具有注册商标、企业标志、专利和专有技术的企业也是不允许从事特许经营的，否则所签订的合同应当是无效的。加盟商可以据此要求退还加盟费、保证金等。

第二、《商业特许经营管理条例》第七条　特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。
　　特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。

由此条可知，从事特许经营的特许人应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。另外，特许人从事特许经营还应当首先有2个经营一年以上的直营店。违反此条，所签订的特许加盟合同是无效的。加盟商可以据此要求返还加盟费和保证金。

二、关于合同解除权问题

《商业特许经营管理条例》第十二条　特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。由此条规定可知，即使特许经营合同合法有效，加盟商也可以单方解除合同。

第十七条　特许人向被特许人收取的推广、宣传费用，应当按照合同约定的用途使用。推广、宣传费用的使用情况应当及时向被特许人披露。
　　特许人在推广、宣传活动中，不得有欺骗、误导的行为，其发布的广告中不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容。

如果特许人有虚假宣传、欺骗诱导加盟商行为，广告宣传中有宣传加盟商预期收益的内容，加盟商可以据此依法撤销合同，要求退还加盟费。

第二十二条　特许人应当向被特许人提供以下信息：
　　（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；
　　（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；
　　（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；
　　（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；
　　（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；
　　（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；
　　（七）特许经营网点投资预算；
　　（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；
　　（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；
　　（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；
　　（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；
　　（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。
　　 第二十三条　特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。
　　特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。
　　特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。

   案情摘要：

2008年3月4日，一自称姓陈的男士来到北京某某服装公司销售科，称慕名而来要购买一批服装，货款总计为30万元。服装公司认为价钱很合适，一口答应了陈某的购买要求，为取得公司的信任，陈某还拿出了自己的身份证并交给了公司一份复印件。于是双方签署了服装买卖协议，陈某当即支付了定金10000元。称剩余货款29万在货到后三日内支付。于是服装公司按照陈某指定地址发货，货也被陈某收取。发货后，公司这边就等着陈某付款了。但约定的期限已经过了，陈某仍没付款，当服装与陈某电话联系时，陈某手机关机，以后数日联系陈某始终是关机。公司开始发觉有些不对劲，通过公安机关查询，发现陈某的身份证是假的，公司这才明白陈某是诈骗行为，随即报案。但要抓获陈某谈何容易。服装公司几十万元货物损失恐怕是难以追回了。

另外有些骗子虚构公司私刻公章与对方交易，骗钱后，对方查询公司不存在，损失无法挽回。

还有些社会骗子利用小额交易及时付款以取得交易对方的信任，然后狠骗一把随之人间蒸发，任企业大海捞针也无可奈何。

更多的骗子是以设立皮包公司为工具，明目张胆的骗钱。通常是以虚假出资或者抽逃出资的形式设立公司，但并无实际办公地点或者仅仅是一简陋办公地点，但公司人员仅有几个人。然后通过签订合同骗取对方财物，当对方追要货款时一查询，方知骗子公司根本没有履行合同的能力，方知上当受骗，但为时已晚。即使起诉到法院也无济于事了。要麽是拿到判决也得不到执行，要麽骗子公司干脆连经营地址也消失了，公司人间蒸发了，法院只好公告送达法律文书，执行判决更是渺茫。

律师提示：

在当今的市场交易过程中，由于市场混乱，市场诚信约束机制不健全，交易风险很大。所以，一定要慎重考察交易伙伴，不要轻易相信。如果交易伙伴是公司企业可以去工商局查询其登记信息，并亲自去其实际经营地址考察其实力，在与其交易时为确保被骗可以要求毫无实力的公司提供担保；在与个人交易时风险更大，更是要慎之又慎，以免被骗。对于个人交易伙伴，可以通过公安机关查询其信息真实性，对于没有经济实力的个人以及外地个人务必要求其提供担保，否则这个生意宁可不要做，也不要冒风险。

市场经济中，公司要立足并取得长足发展一方面要面对激烈竞争，勇于创新，提供具有竞争力的产品或服务，另一方面要提高法律风险意识，比如交易伙伴的选择，合同的签订与履行，债权的诉讼时效，交易后对方的经济财务状况变化以及经营范围的法律限制等等，公司都要慎重对待，在采取重大公司经营行为前建议咨询律师把关。以减少或者避免法律风险的发生，使企业健康顺利发展。

受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖的规定

　　根据《中华人民共和国民事诉讼法》以及最高人民法院法发[1999]11号《关于各高级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件问题的通知》和法经[2000]20号函件的指示精神，结合北京市实际情况，现就北京市各级法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖规定如下： 

　　一、基层法院管辖的案件 

　　(一)基层法院管辖下列一审民事、经济纠纷案件： 

　　1、普通民事、经济纠纷案件，但另有规定的除外； 

　　2、不服区、县劳动争议仲裁委员会仲裁的劳动争议案件；  

　　3、经由上级法院依法指定或移送的民事、经济纠纷案件。 

　　(二)适用特别程序审理的案件。 

　　(三)支付令案件。 

　　(四)公示催告案件。 

　　(五)区、县工商行政管理机关核准登记的企业、公司的破产案件。 

　　二、中级法院管辖的案件 

　　(一)中级法院管辖下列一审民事、经济纠纷案件： 

　　1、争议金额在50万元以上不满8000万元的涉外、涉港、澳、台民事案件； 

　　2、争议金额在500万元以上不满1亿元的房地产案件； 

　　3、争议金额在250万元以上不满1亿元的其他民事案件； 

　　4、争议金额在500万元以上不满8000万元的涉外、涉港、澳、台的经济纠纷案件；  

　　5、争议金额在500万元以上不满1亿元的其他经济纠纷案件； 

　　6、不服市劳动争议仲裁委员会仲裁的劳动争议案件； 

　　7、经由上级法院依法指定或移送的民事、经济纠纷案件； 

　　8、中级法院认为有必要由本院受理的下级法院管辖的案件或下级法院报请移送的案件。 

　　(二)北京市或国家工商行政管理机关核准登记的企业、公司的破产案件。 

　　(三)申请撤销仲裁裁决的案件和申请仲裁条款无效的案件。 

　　三、高级法院管辖的案件 

　　高级法院管辖下列第一审民事、经济纠纷案件： 

　　1、争议金额在l亿元以上的民事纠纷案件； 

　　2、争议金额在8000万元以上的涉外、涉港、澳、台民事纠纷案件； 

　　全年受理上述两项案件总数不得超过10件； 

　　3、争议金额在1亿元以上的经济纠纷案件； 

　　4、争议金额在8000万元以上的涉外、涉港、澳、台经济纠纷案件； 

　　5、经由最高法院指定审理的民事、经济纠纷案件； 

　　6、高级法院认为有必要由本院审理的下级法院管辖的案件或下级法院报请移送的案件。 

　　四、附则 

　　1、本规定所说“以上”含本数在内； 

　　2、本规定自2000年7月1日起施行，原京高法发[1997]232号《关于本市各级法院案件级别管辖的规定》中关于民事、经济案件级别管辖的规定，同时废止。

某贸易公司为拓展业务、扩大规模需要，2007年11月3日，与某科技公司达成了合并协议，由贸易公司合并科技公司，并履行了清算和变更登记手续，科技公司被解散并入了贸易公司。2008年3月1日，科技公司的债权人某网络公司找到贸易公司，要求贸易公司偿还科技公司拖欠的上年度的网络服务费85000元。贸易公司发现科技公司在合并时隐瞒了这一债务，于是拒绝清偿。网络公司无奈之下将贸易公司起诉到当地法院，法院经审理认为，根据公司法的规定，合并后的公司应当承担合并前公司的债务，因此，贸易公司应当依法承担科技公司合并解散前的一切债务，并判令贸易公司在判决生效后十日内清偿所欠网络公司的网络服务费85000元，诉讼费由贸易公司承担。

律师点评：

根据《中华人民共和国公司法》第一百七十五条“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”之规定，贸易公司应当偿还合并前科技公司的债务。贸易公司不能以不知情为由拒绝。针对此类合并中的风险，应当采取以下措施予以防范：

一、可以在合并协议中规定相关的条款追究责任人的责任，并要求被合并企业股东做担保。

二、在进行合并时，应当对被合并企业进行详细的调查了解。

作者：巴晶炎

中国法院网讯   近日，北京市朝阳区人民法院审结了原告牟某诉被告北京仟家信商贸有限公司股东资格纠纷一案，依法驳回了原告牟某的诉讼请求。这是朝阳法院审结的首例股东本人起诉否认其为公司股东的股东资格纠纷案件。

    股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础，因此有关公司股东资格认定的问题显得尤为重要。一般而言股东资格确认之诉是正向的诉讼，即由股东起诉公司要求确认其股东资格，而朝阳法院受理的该起案件中，股东资格确认之诉却是反向，原告本人要求确认其不具有被告北京仟家信商贸有限公司（以下简称北京仟家信）的股东资格。

    原告诉称：2006年8月，北京仟家信在原告不知情的情况下，非法冒用原告的姓名、假冒原告的签名，制作出《公司章程》、《股东会决议》、《股权转让协议》等虚假文件，并以此办理了工商变更登记，使原告被登记为北京仟家信公司的股东。事实上，原告既无成为北京仟家信股东的意思表示，也未参加过股东会议和实际出资，更未签署北京仟家信相关公司登记材料。故原告起诉来院，要求确认其不是北京仟家信的股东，北京仟家信办理相应的工商变更登记，并承担本案的诉讼费。

    被告辩称：原告在北京仟家信的股东身份是工商登记认可的；原告授权工商企业登记中介服务机构代为办理其在北京仟家信的股权登记，并提交了身份证等变更登记所需的文件和材料，且公司名称和经营范围都是原告亲自选定的；原告不但参与了公司的经营管理，在上海成立了北京仟家信商贸有限公司上海分公司（以下简称上海分公司），而且还参与了北京仟家信的分红。故牟某是北京仟家信的合法股东，请求法院驳回原告的诉讼请求。

    朝阳法院经审理后认为，根据《公司法》的相关规定，有限责任公司股东资格的确认，应当以工商行政管理部门对公司股东的登记为主要形式特征，即工商登记在股东资格认定时具有相对优先的效力。而签署公司章程、实际出资、取得出资证明书及实际享有的股东权利属于实质特征。当形式特征与实质特征的相关证据之间发生矛盾和冲突时，应当根据争议的具体构成，优先选择适用相应的证据作出认定。原告在庭审及质证时，多次发表明显不真实的陈述，有规避法律之嫌，故应当坚持公示主义和外观主义原则，以充分维护司法制度为宜。北京仟家信的答辩意见虽然缺乏相应的直接证据支持，但相关间接证据，比较接近客观事实，故对此答辩意见予以采纳。因此，依法驳回了原告的诉讼请求。

    一起口头房屋买卖协议因故生变。买房人交给卖房人的5000元购房订金成了双方争论的焦点。一方要求退还，另一方以“定金”为由坚决拒绝退还。由此引发了一场官司。日前，新疆兵团农八师中级人民法院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。

    2007年3月，六旬老汉吴明准备将自己位于市24小区的一套楼房进行出售。当月25日，市民李蓉前来看房后，双方经过协商，达成了口头房屋买卖协议。李蓉当即交给吴明现金5000元，吴明给她开具了一份收据，内容为：“收到李蓉购房订金伍仟元整，房款结算时扣除。”

    事隔3个月后，6月10日，吴明将房屋出售给了另外一个人，同时办理了房屋产权过户手续。之后，李蓉找到吴明要求退还自己的5000元，可是吴明咬定李蓉违约在前，拒绝退还钱款。

    李蓉气愤之下将吴明告上法庭。李蓉称：“吴明收了我的预付款后，迟迟不履行合同，后来他又把房子卖给别人，我要求法院解除我们之间的口头房屋买卖合同，吴明退还我的购房款。”

    吴明辩称：“口头房屋买卖合同订立之后，李蓉又反悔了，她提出不要房子了，我才将房屋卖给了其他人的。因为李蓉交给我的是购房定金，而不是预付款，收条中的‘订’字属于错别字。李蓉违约了，我有权不退还她交的‘定金’。”

    石河子市人民法院对案件审理后认为，吴明收取李蓉的购房订金后，又将房屋出售给他人，构成违约。吴明售房给他人并办理了过户手续，致使吴明和李蓉双方的房屋买卖合同事实上无法履行，李蓉要求解除房屋买卖合同及归还购房款，法院给予支持。吴明认为李蓉存在违约行为，但没有提供证据加以证明，法院不予采纳。关于5000元是否为定金的问题，法院认为，从收据的字面上看，上面书写的是“订金”而非“定金”，从收据内容上看，不能反映出该笔款项具有定金性质。

    法院判决：解除李蓉与吴明订立的口头房屋买卖协议；吴明在判决生效之日起三日内返还李蓉购房订金5000元。

    吴明不服一审判决，向农八师中级人民法院提起上诉。中院二审后认为，一审事实清楚，证据确凿，遂作出驳回上诉，维持原判的判决。（文中人名为化名）

    法官说法：

    定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，约定由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱。定金是我国担保法明确规定的担保方式。我国《合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”从性质上看，定金属于违约定金，适用于债务不履行的行为，且定金具有惩罚性的特点。

    而《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第118条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”

    本案中，吴明虽然在收条中写明收到5000元订金，但对定金合同的内容双方未作明确具体的约定，也就是说，没有约定定金的性质。因此，吴明关于该“订金”应为“定金”的主张缺乏事实和法律依据，法院没有支持。

    本案中，双方当事人只就房屋转让达成协议，但对转让房屋的主要内容均未作明确的约定。而吴明认为李蓉违约，却又未能提供相关的证据予以证实，他对此应承担对其不利的后果。吴明既然已协商将房屋转让给李蓉，后又将房屋转让给他人，并办理了过户手续的事实证明是吴明违约，致使双方当事人的房屋买卖合同不能实现合同目的，原审判决解除双方协议，并由吴明返还李蓉的订金，认定事实清楚，适用法律正确，所以中院维持了原判。

律师建议：如果卖房者收取的是定金而非订金的话，那么针对本案卖房者违约的情况，买方人可以要求卖房者双倍返还定金。   

编辑：张涵