陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
奥运日益临近，我们日益兴奋，毕竟，对中国、对北京，这是百年梦想呀！我们中国人能不兴奋吗？但，一位市民的一句话让我浮想联翩：“我们真希望奥运会早日到来，更希望它早日结束！”
记得前几天，外出散步，天热有点喝，到附近小店买一瓶“娃哈哈”矿泉水，1.80元，我对店主说：“去年好象几毛钱？”她说：“就这个我都没货了。”
“怎么可能呢？我坐车，听1039交通广播说，货源充足，去年这个时候土豆一元二，现在九毛九，还降了呢？”
“你听他瞎说，也许是人家大商场为了拍奥运电视，找个顾客那样说，我这矿泉水就剩这几瓶，进不来，不象人家大商场，一下能存几千件，而我撑死了顶多能存三五件。”
“但我买瓶矿泉水总不能跑到商场去呀？排队还得几分钟到十几分钟，我都渴死了！”
前几天，我收拾书架，清理出一些书报、废纸等共三件，找个收废旧物品的，可物业工作人员就是找不到，我自己只得出去找，转了一个多小时，硬是没找到，这些废旧书报至今还堆放在阳台上。
以前，都是在我出去散步的时候，顺道把蔬菜买了，而现在，到原来的小区菜市场，已经空旷了，没了商贩，偶尔能见到拎着大黑袋躲在巷子里的菜贩，东张西望，见“安全”了，才问你“要什么菜？”，拿出一把：“四元”，根本没有讨价还价甚至查看一下菜的质量的可能性！
一客户，从河北开车到北京，一个多小时到了北京境内，而入京检查就花去了三四个小时！这还不说人家安检人员那种态度，好象我们就是犯罪分子或者是北京的罪人一样，一句“请”、“请配合”、“请开门”、“请开厢”、“谢谢配合”、“祝旅途安全”……之类的话都没有：又是人看，又是狗闻，又是仪器探的，折腾的人够受的。
当然，还是我们农民兄弟最可爱。在北京打工的几个老乡，上月向我道别，非常感谢奥运会在北京举办，更感谢政府对他们的关心：“这不，拖欠数月的工资也都一次性地足额发给我们了，包工头扣的我们身份证也还给我们了，让我们先回去，奥运会结束以后再来。”我也给他们解释，我们作老百姓的，应当理解和支持政府对举办奥运的一些举措，就如同家里面来了客人，我们得打扫一下卫生，收拾一下屋子，限制或不接待其他一些不太重要的客人的到来，有时还得把孩子哄出去，等等，我们更应当理解，这是我们第一次举办这样的盛会，80多位国家元首、政府首脑齐聚北京，近百万名记者、运动员、教练员、随行人员、观众等相聚北京，措施再强烈点，我们老百姓都应当理解与坚决支持。
但是，我们最不满意的就是我们的媒体、我们的政府说假话。比仿说，明明奥运会的一些措施给我们老百姓的日常生活带来了一些不便，却要说我们市民生活没有受到影响？明明因这些措施的采取一些物价上涨了，却要说成是没涨反降了……这种假腔、官腔老百姓极为反感！好象我们老百姓都是傻子、瞎子，就你聪明，就你能看得见……而我更感觉到我们在处理奥运会之类公共事务上，我们的政府“武”的过硬，“文”的过软甚至没有。也即，强制检查、强行驱逐之类的“武”的炫耀过多，而解释、沟通、说服之类“文”的工作做得太少甚至没有，当然，“两手抓，两手都要硬”，放在这个地方也是适用的。
作为法律人，在人文奥运、绿色奥运中，也应当有法治奥运的理念，也即，我们应当把这场奥运办成一个绿色、人文、法治奥运，这样就能迅速提升我们国家整个文明形象。仔细观察，国际上，一些抵制奥运的言行，都是因我们国家的法治问题而来的，绝对没有因绿色奥运、人文奥运而受抵制的因素。比如，我们对进京车辆、人员等进行强制检查，这在《刑事诉讼法》中被称为“路检”，前提是必须有重大犯罪嫌疑；再如，北京车辆单双号行驶等举措，不准带哨子、锣鼓等进入比赛场，这在法律上叫做人身自由的强制处分……诸如此类的“强行”、“不准”、“禁止”……其法律性质，在法律上的效力……政府是否思考过？是否研究过？或咨询过？
《中华人民共和国立法法》第8条，“下列事项只能制定法律……（五）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚”，北京市政府以一个政府文告（公告、通告）之类抽象行政行为的形式，就能够限制公民的人身自由？是不是违背《宪法》、《立法法》等法律的规定？值得研究，值得探讨！
《立法法》第9条规定，“本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外。”我们对涉及奥运会事项，第一，我们是否要发挥北京市人大的地方立法作用？第二，需要制订法律但还没来得及的，是否可采用授权立法？第三，对现行法律需要做出变通执行或修改的，可否全国人大立法？第四，是否采用戒严而冻结相关法律？……这些都是我们所要考虑的，也是法治奥运所要面对的。当然，当务之急是提升我们相关执法人员的素质，增加“文”的“技术含量”，缩小“武”的“技术因素”。
我们认为，把奥运会办成一个绿色、人文、法治的奥盛会，环保、以人为本、依法行政（治国）三者缺一不可。只有这三者能够和谐相处，我们这次奥运会才能算得上是一个成功的、一个伟大的奥运会！
（2008.07.08）
Washington, D.C., July 15, 2008 - The Securities and Exchange Commission today issued an emergency order to enhance investor protections against "naked" short selling in the securities of Fannie Mae, Freddie Mac, and primary dealers at commercial and investment banks.
The SEC's order will require that anyone effecting a short sale in these securities arrange beforehand to borrow the securities and deliver them at settlement. The order will take effect at 12:01 a.m. ET on Monday, July 21. In addition to this emergency order, the SEC will undertake a rulemaking to address these issues across the entire market.
"The SEC's mission to protect investors, maintain orderly markets, and promote capital formation is more important now than it has ever been," said SEC Chairman Christopher Cox. "Today's Commission action aims to stop unlawful manipulation through 'naked' short selling that threatens the stability of financial institutions. We will continue our vigorous commitment to investors by working within the SEC and in close cooperation with our regulatory counterparts to promote the continued health and vibrancy of our markets."
The Commission's emergency order, pursuant to its authority under Section 12(k)(2) of the Securities Exchange Act of 1934, will be effective at 12:01 a.m. ET on July 21, 2008 and will terminate at 11:59 p.m. ET on July 29, 2008. The Commission may extend the order to continue it in effect thereafter if the Commission determines that the continuation of the order is necessary in the public interest and for the protection of investors, but for no more than 30 calendar days in total duration.
The securities identified in the Commission's order:
| Company | Ticker Symbol(s) |
| BNP Paribas Securities Corp. | BNPQF or BNPQY |
| Bank of America Corporation | BAC |
| Barclays PLC | BCS |
| Citigroup Inc. | C |
| Credit Suisse Group | CS |
| Daiwa Securities Group Inc. | DSECY |
| Deutsche Bank Group AG | DB |
| Allianz SE | AZ |
| Goldman, Sachs Group Inc | GS |
| Royal Bank ADS | RBS |
| HSBC Holdings PLC ADS | HBC and HSI |
| J. P. Morgan Chase & Co. | JPM |
| Lehman Brothers Holdings Inc. | LEH |
| Merrill Lynch & Co., Inc. | MER |
| Mizuho Financial Group, Inc. | MFG |
| Morgan Stanley | MS |
| UBS AG | UBS |
| Freddie Mac | FRE |
| Fannie Mae | FNM |
http://www.sec.gov/news/press/2008/2008-143.htm]]>
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
10多年前，笔者在司法机关工作，每年公检法干警都被派出配合党委和政府的一些诸如计划生育、催交公粮、征收各税……到后来，又配合企业上路检查假冒产品、检查外地商品进入本地、检查本地化肥等产品流入外地，再后来又解决征地拆迁、矿权之争、林地之斗……当然，作为警察也好，检察官也罢，“服从命令、听从指挥”是其工作原则，反正，领导（党）叫干啥就干啥，从来不敢考虑对与错，或者合法与不合法了。甚至我们自己私下也在调侃——“我们是XXX养的一条狗，他让咬谁我们就咬谁”！
后来，考上了研究生，离开了司法机关，才真正知道老百姓心目中的警察、检察官、法官是什么样子了，也开始思考以前在司法机关工作时，的确有许多“种了别人的田、荒了自己的地”的情事。例如，在北京，经常见到有某企业在某地点拍广告、拍电影、拍MTV、搞演出……之类的社会民商事活动，主办方也邀请警察去干保安应当干的事。当然，企业也得有支出，比如，向派出所或公安局交一点赞助费用，再给值班民警发点红包，这对主办方当然是既经济又效率的选择了。试想，让警察给自己的民商事活动“站岗放哨”、“保驾护航”，既安全又气派还经济，比请保安费用少多了：“一个警察顶十个保安”，这绝对不假！
而我最近听到一则更离奇的新鲜事：北京某派出所，因为自己的干警上下班都开着自己的私家车，这不，没有停车位了！该派出所干脆在一居民小区划定一片出来，作为自己的“警用区”，派专人看护，不准其他民用车辆入内，该小区居民意见很大，但也敢怒不敢言！甚至民众私下说了一些我们说不出口的话……而该故事后来演化成，居民不乐意，找了律师咨询，律师认为小区空地为居民公摊面积，产权属于小区居民，虽然一层出租作商用，但这并不代表小区居民将公共用地所有权抛弃，派出所虽然是“邻居”，将他们所公安干警的车辆在小区停放，小区居民有权不同意，这样，找了派出所，派出所认为是个别干警的个人行为，不是所里的单位行为，再说，这块空地上也有附近其他写字楼里的工作人员也在此停车，而且，派出所并不承认划定区域为派出所警用区，也没有派专人看管，但是，小区居民的确看到有专人看守，而且该区域里面停的全是民警的私家车。于是，有小区居民不服，硬要将自己的车停在该区域，接下来的事实却是，接二连三地发生车辆轮胎被轧事件，到派出所报案，派出所很客气：“正在调查”……这样，永远没有了下文，自然，该区域就成为派出所的“专用停车场”！这种结果，有谁还敢不服？
听罢，与我当年公安局遇到的情形差不多。我们有一派出所，因为办公地点狭小，而附近供销社新建一幢大楼，刚搬进去，自然有一些空房间，于是，派出所与之“商量”，先“借用”一两个月，而企业，也非常支持派出所的工作，自然就“同意”其“借用”一两个月，谁知，这一“借用”，到现在，快二十年了，派出所当然搬不出去了！而且，所占的地方越占越多，该企业员工常以“比土匪还土匪”、“比强盗还强盗”来形容？
我个人认为，警察是政府的脸面，是民众的公共保安，他是仆人——公仆，而不是主人的领导，自然要以服务为本位，而不是强权为基础！
不知什么时候，前文所述一些现象能彻底根绝！不知什么时候，“警匪一家”、“红社会黑社会化”现象能够消除、什么时候我们老百姓（主人）进公安局（公仆）办事，能够得到象进了五星级宾馆一样的“上帝”“礼遇”！
（
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
（接前文）
五、《中华人民共和国赈灾法》
赈灾的通常意义是指，用金钱或物资救济灾区，使其恢复正常的生产、生活。法律意义上的赈灾，是指一定主体、依据一定的法律程序、对灾区和灾民进行救济的一项法律制度。由于工业化进程，对人类赖以生存的地球环境造成巨大影响，地质自然灾害事故甚至巨灾事故频频发生，例如，仅2008年上半年就以南方大雪和四川大地震两场巨灾，使近十万人失去生命，造成的直接经济损失就以万亿元人民币计。因此，就需要国家制订一部专门的《赈灾法》调整赈灾关系的法律来规范人们的赈灾行为。
从理论上讲，赈灾法规范的内容主要包括：赈灾主体与条件、赈灾物资的储备与管理、赈灾物资的调配与发放、赈灾款物的捐赠、管理与发放、赈灾款物发放的监督、变价与回收、赈灾专业人员的调配与使用、赈灾志愿者的招募与使用、对捐赠者行为的奖励与惩罚、赈灾款物的审计与违法行为的查处、法律责任。通过这次汶川大地震的赈灾行为，我们认为应当将现行的国家安全生产监督管理局、民政部合在一起，成立我国专门的应对突发事件的紧急情况事务部，部长由一副总理兼任。对赈灾捐赠行为，应当分为应当捐赠、鼓励捐赠、不提倡捐赠三种情形，对于符合应当捐赠情形的主体，必须为捐赠行为，且必须为足额捐赠行为，否则，就会招致法律责任的承担。不提倡捐赠主体主要包括没有正常收入而接受社会救济的弱势群体和没有收入在校学生等。
如果我们有赈灾法，也不致于发生赈灾物资的短缺与不足、灾民无处安身而成都别墅区却使用着救灾帐篷、上了富豪榜的大富翁不捐赠，而中小学生、幼儿园的小朋友甚至乞丐却慷慨解囊的不公现象。更不会发生一些国内外名星以赈灾义演为名却将演出款项甚至现场设置募捐箱款项不交灾区、有些政府将当地人民群众募捐的现金，擅自挪用购买本地卖不出而灾区又不急需的物资（如蔬菜），运往灾区等不正常情事的发生。
（2008．5．28）
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
（接前文）
四、《中华人民共和国政府强制缔约法》
强制缔约制度是合同自由原则的例外，强制缔约可以分为民事强制缔约与政府强制缔约。民事强制缔约是指民事当事人无正当理由，负有应对方的要约邀请或要约而与之订立合同的义务,该义务只存在于一些与国计民生有关的诸如准公共产品的提供（包括供水、供电、邮政服务等）、医生救治、出租车服务、旅馆饮食服务等相关领域。政府强制缔约，是指在国家遭遇重大自然灾害、恐怖袭击、战争等天灾人祸时，政府基于抢险救灾、抵制外敌入侵等情事的需要，向一定民事主体发出必须在指定时间内向政府提供或生产一定数量、质量、规格等内容的产品，以供特定目的之需，而对方当事人除有客观不能情事外，必须做出承诺的义务，即该民事主体没有讨价还价的权利。例如，政府向某生产企业订购一批一定型号和质地的帐篷，并要求该厂必须在具体日期内生产、提供该批帐篷，或政府向某商场订购一批食品等。
政府强制缔约法的基本原理在于，当国家发生法定天灾人祸而进入紧急状态时，政府可以根据紧急状态的需要，向特定民事主体发生强制缔约令，要求该相对人必须按照强制缔约令的具体内容要求进行民商事缔约，除有客观不能的情事外，相对人必须做出承诺，从而在政府与相对人之间产生债权债务关系，在紧急状态消除后，再对该债权债务进行清算与清偿。《强制缔约法》的内容包括政府强制缔约权的行使条件（国家或一定区域进入紧急状态）、强制缔约权的行使主体与程序、强制缔约权的行使方式与范围、政府强制缔约权的法律效力与消灭（紧急状态消除之日）、相对人的义务与权利等。
如果我们制订有《政府强制缔约法》，在这次汶川地震抗震救灾中，也不致于发生国家主席、总书记数度到帐篷、简易房等生产厂家“督战”，并以灾情就是命令为由，要求该企业加班加点，尽快生产出帐篷、简易房，为抗震救灾做出应有的贡献；更不会发生商场等商家药品、食品、饮用水“短缺”等情事。
（2008．5．28）
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
（接前文）
三、《中华人民共和国政府征用调用法》
征用是指国家基于抢险救灾等公共利益的需要，将原属于私人或集体所有的财产，依法强制收归国家统一调配、使用，待抢险救灾事由消除后应当依法归还原所有人的一种法律制度安排。从本质上讲，征用是以国家的名义强行使用公民的财产。所谓强行使用，就是不必征得权利人的同意，国家在必要时即可直接使用。例如，在发生严重自然灾害时，征用公民的机动车辆运输救灾物资。征用的法律后果表现在国家依照法定的权限和程序，限制或剥夺被征用物的原所有权人，占有、使用、收益、处分该物的私权行为，但征用的目的必须是特定的即因抢险、救灾等紧急需要而征用；征用状态必须是暂定的，必须在抢险救灾行为结束后，应当将所物返还。如果原物毁损、灭失的，应当给予赔偿；在抢险救灾情形消除后，国家应当对被征用物被征用期间，原所有人失却使用所造成的损失应当给予适当的补偿。
调用是指国家基于抢险救灾等公共利益的需要，而将一定群体或一定范围的人员调集在一起，由一定行政主体统一组织，统一使用，待抢险救灾事由消除后，被调用人员即可返回原岗位的一种制度安排。
征用与调用的区别主要表现在：征用的对象他人的财产，包括动产与不动产等，而调用的对象则是他人的行为，主要是一定技能的劳动等工作行为；征用的法律效果表现在被征用的财产所有权没有变化，只是使用权暂时发生了变化，标的财产被征用之后，在被征用状态消除之时，应当将原物返还给原所有人，如果标的物没有灭失，则要给予赔偿，而调用的法律效果表现在被调用人的劳动自由受到了暂时的限制，他必须根据调用主体的要求，进行专业技能劳动。当然，无论是被征用还是被调用，都具有强制性、公益性、补偿性。
在国家处于紧急状态时，国家机关必须动用一切人力物力投入战争或者抗险救灾，以捍卫国家和社会的整体利益，这就使强行使用公民的财产的行为、强制他人为某种特定的具体劳动的行为具有了正当性。为了规范政府的征用、调用行为，维护被征用、被调用主体的合法权益，应当制订《政府征用调用法》，内容包括征用调用的条件、征用调用的范围、征用调用的程序、征用调用的主体、征用调用方法（措施）、调用征用的法律后果、被调用征用者的权利义务、调用征用后的回复等内容。
如果我们制订有《政府征用调用法》，在这次汶川特大地震抢险救灾中，就能够正确而妥善地处理由于政府征用私人车辆抢险救灾而发生车辆被余震引发山体滑坡而掩埋、调用企事业单位人员或调用诸多具有驾驶技能的私人驾驶工程车、救灾车、救护车甚至一些志愿者参加抢险救灾中发生人身伤亡等不幸事件，也不会发生医生私自到灾区参加抢险救灾，后被政府调用安排具体劳动却被所在单位开除等事件，也使得此类政府处理此类事件有法可依，更能维护政府和公民的合法权益，减少不必要的争执。
（2008．5．28）
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
（接前文）
二、《中华人民共和国紧急避难法》
本来，紧急避难权是国际法上的一项权利制度，是指根据国际习惯，军舰如在海上遇到台风、大雾、海流等自然界不可抗拒力的威胁，无法继续航行；发生破损、重大事故而航行困难；缺乏燃料、食品、以及出现危重伤病员无法医治和发生其他紧急情况，有权在没有得到有关国家允许的情况下，进入港口避难。紧急避难是一种迫不得已的临时措施。军舰在行使紧急避难权时，应尊重港口所属国关于港湾的各种规章制度和该国的风俗习惯，不得有损害该国和平、安全和良好秩序的任何行为，并应依照有关规定支付因得到救助（如停靠、加油、加冰、引水等）应付的各种费用。避难理由一旦消失，军舰应立即离开避难的港湾。
将国际法上的紧急避难权引入到国内法中，紧急避难权，是指当发生诸如恐怖袭击、自然灾害等人祸或天灾之类的突发事件时，公民为了自身安全而强制进入公共所有或他人所有的土地、小区、建筑物等区域场所内进行避难，待紧急事由消失后应当离去的一种法律制度安排。
在现代各国，城市建设中都有专用或兼用的公共紧急避难设施。专用紧急避难场所，即紧急避难所或紧急避难救助中心等，一般都在公园内建设大型紧急避难场所。例如，《北京中心城地震及应急避难场所（室外）规划纲要》规定，长期固定的避难场所除达到一般紧急避难场所建设的要求，还要有较完善的所有“生命线”工程要求的配套设施，如配套建设应急供水、应急厕所、救灾指挥中心、应急监控、应急供电、应急医疗救护、应急物资供应用房、应急垃圾及污水处理设施，并配备消防器材等，有条件的还可以建设洗浴设施，设置应急停机坪。要尽可能在大型商场、超市，人流集中的公共建筑，如医院、图书馆、影剧院、企事业办公建筑等周围规划安排避难场所。但专有应急避难场所，应当平坦，易于搭建帐篷及临时建筑，并配备自来水管等基本设施，以满足临时避难及生活需要，特别是要考虑设置厕所的可能性，若在场所内无法解决，应制定就近如厕的方案。有的国家也将学校、医院、体育馆、教堂等兼作紧急避难场所，当发生紧急避难事由时，民众可以强行进入该场所避难，该场所的所有者、管理者应当为避难民众提供便利。
客观地讲，一旦发生诸如恐怖袭击、巨大自然灾害等突发事件，民众首先想到的、首先需要采取的甚至是人的本能所要驱使的即是紧急避难行为，这就要求国家必须为紧急避难行为立法。《紧急避难法》内容包括紧急避难场所设施的建设与备设、紧急避难设施的利用与保护、紧急避难行为的方式与期间、紧急避难行为的消除等。
如果我们制订有《紧急避难法》，在这次特大地震救灾中，也不会发生诸如“范跑跑”之类问题的争议；更不会发生诸如成都市等城市居民没有可以避难栖身的公共场所或空地而发生集体性驾车外逃、满街到处是帐篷、随处是生活垃圾……甚至在市政管理人员清理帐篷时与避难群众发生冲突等情事的发生。
（2008．6．28）
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、应用经济学博士后）
“5·12汶川特大地震”，党和政府的救灾工作沿着救人、防疫、重建三个步骤进行。在救人阶段，一方面子弟兵英勇善战、巧以救人，博得民众的欢心；另一方面一些不法之徒乘乱做出了一些非人性的情事。在卫生防疫阶段，我们的卫生防疫人员工作兢兢业业，确保大灾无大疫，为人民生命健康做出了巨大贡献，当然，也有一些民众对防疫工作认识不够，而做出了一些不理解、难支持甚至有一些抵触情绪。在重建阶段，全国通力协作，将我们中央集权国家的优点发挥得淋漓尽致，妥善安置了四五百万无家可归或有家难归者，确保社会的稳定与人民群众的安康，但也有一些情不自愿甚至满腹牢骚情事的发生。所有这些正反两方面的情事，都在时时呼唤我们应当建立我国的救灾法律体系，该法律体系包括紧急状态法、紧急避难法、政府征用调用法、政府强制缔约法、赈灾法、紧急事件救助法、巨灾地区重建法、巨灾地区产业振兴法、巨灾地区劳动就业保障法、自然灾害物质文化遗产保护法等十部法律。
一、《中华人民共和国紧急状态法》
紧急状态，一般可分为两类：一类是政治社会性紧急状态，如骚乱、动乱、叛乱、恐怖袭击、重大技术事故、重大公共安全事件等，此即“人祸”型紧急状态；一类是自然性紧急状态，如巨大自然灾害、瘟疫等，此即“天灾”型紧急状态。狭义理解，除战争外，人祸由《戒严法》调整，天灾由《紧急状态法》调整。
《中华人民共和国宪法》第67条规定全国人大常务委员会职权之一即“（二十）决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态。”第80条规定，“中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定，公布法律，任免国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长，授予国家的勋章和荣誉称号，发布特赦令，宣布进入紧急状态，宣布战争状态，发布动员令。”第89条规定，国务院职权之一即“（十六）依照法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态。”
从我国《宪法》所规定的紧急状态立法例看，全国人大常委会有权决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态，国家主席根据全国人大常委会的决定，宣布进入紧急状态；而国务院则有权决定省级以下部分地区进入紧急状态。即以地理范围决定紧急状态决定宣布权限。
应当说，紧急状态是一种非常法律状态。实行紧急状态的目的，就是要通过宣布进入紧急状态这一非常法律手段，对《宪法》所规定的国家相关机关权力进行暂时调整、对社会成员权利义务进行暂时重新确定，以及时有效地控制、消除因突发事件而产生的一定地理范围或全国范围的公民生命健康、社会秩序等法益的威胁和危害。
宣布进入紧急状态的法律效果在于：（1）通过宣布进入紧急状态，冻结国家与紧急状态相关事项的立法权、司法权，而这些与救灾有关的国家权力，一律交行政权集中统一行使；（2）通过宣布进入紧急状态，行政权对公民人身自由权、健康权等进行强制处分；（3）通过宣布进入紧急状态，行政权可以直接对公民、法人、其他组织的有关财产进行征收、征用，对有关人员进行调用；（4）通过宣布进入紧急状态，行政权可以对有关事业进行行政接管；（5）通过宣布进入紧急状态，可以通过行政权进行强制缔约，有关民事主体具有强制缔约义务；（6）通过宣布进入紧急状态，诉讼时效进入中断状态；（7）通过宣布进入紧急状态，行政权可以采取与紧急状态相关的其他法律行为。
如果我们国家制订有《紧急状态法》，在这次特大地震救援中，也不会产生诸如为抢救被压在瓦砾下而很难及时将重压物移动情形下，被迫对被救者进行截肢而不须取得手术对象者或其监护人等的同意；为了进行卫生防疫，在焚烧炉严重不足的情形下，不得不将数具尸体放在同一炉里焚烧，而家属得到的骨灰却不一定是死者全部；为了救灾、卫生防疫等而限制家属或其他人员的人身自由，禁止其进入一定范围（如施救现场、自己家中）或对灾区进行封锁；为了救灾而征收、征用他人所有的机器设备、交通工具和其他财物等；为了救灾或重建，而与他人强制缔约，要求有关厂家必须生产一定数量的制定产品，而该他人必须服从；为了消除紧急状态而允许外国军队、救援人员等入境行为等等。
[按]陈界融博士
地震后楼宇按揭贷款法律风险分析
四川大学法学院教授 陈界融
四川汶川“5·12特大地震”发生后，全国人民万众一心,众志成城,共度难关。地震导致大量房屋毁损灭失（标的物灭失），甚至不少房屋主人全家不幸遇难（当事人死亡）……逝者已去，生者仍须面对现实。大量以住房抵押贷款方式购得的商品房，遭遇地震毁损灭失，标的物的毁损灭失、自然人主体的死亡等法律风险即是本文研究的重点。
一、楼宇按揭贷款与住房抵押贷款
住房抵押贷款的本意应当是当事人（住房的所有者）已经取得了房屋的所有权，在其生产生活过程中发生了资金需求时，以自己所有的住房为担保物而获得银行资金，当发生到期不能偿还时，抵押权人对该住房享有优先受偿权的一种债务债务安排法律制度，在该合同项下，贷款额本金一次发放，本息一次或分次偿付，贷款的用途既可以是投资行为，也可以是消费行为，既可以投资不动产，也可以投资动产等，它是不动产融资功能的体现。
我国现行住房抵押贷款制度，虽然冠以“住房抵押贷款合同”字样，但从其内容看，既不是英美按揭“Mortgage”制度的全部内容，也不是住房抵押贷款本意中的抵押贷款合同内容反映，而实践的行为方式却是产权证质押贷款合同。产权证质押合同是指，质押人（借款人）将房屋产权证交银行保管，对所抵押房屋仍占有、使用（自用或出租），如果转让、交换、赠与等涉及房屋产权转移行为内容时，必须先经贷款银行的同意，否则，贷款行可请求法院宣告该产权转移行为无效。但是，从贷款申请及发放、贷款使用、条件及程序等制度内容看，它的确含有英美按揭“Mortgage”制度主要的内容与功能，但根本没有住房抵押贷款合同本意的基本内容。
我国现大量存在着的住房抵押贷款，从其贷款程序看，贷款申请人先要到相关银行了解基本信息，带齐申请个人住房贷款的相关资料，然后接受银行的资信审查，并确定贷款额度。如果条件符合，即签订和办理借款合同，并由银行代办保险。之后，银行向开发商支付购房款，并办理产权抵押登记、公证等手续，最后，借贷人每月还款，在还清本息后再办理注销登记手续。从贷款申请人须提供的资料看，主要包括：（1）申请人主体证明材料。申请人和配偶的身份证、户口原件及复印件（如申请人与配偶不属于同一户口，则需另附婚姻关系证明）。（2）购房协议书正本。（3）房价20%或30%或以上预付款收据原件及复印件。（4）申请人家庭收入证明材料和有关资产证明等，包括工资单、个人所得税纳税单、单位开具的收入证明、银行存单等。（5）房地产开发商的收款帐号。这些内容以及实际运作的过程看，我国现大量存在着的住房抵押贷款，除了不移转不动产所有权以外，楼宇按揭制度的主要内容甚至全部内容都具备了。根据合同的性质应当根据合同主要内容而非合同名称确定的原则，应当认定我国现存的商品房开发与交易中的住房抵押贷款，其行为性质为楼宇按揭贷款，自然应当适用楼宇按揭的法理处断。
二、楼宇按揭贷款中的法律风险
风险，是潜在的可观测或不可观测的事件，对当事人获利及资财本身可能产生的负面影响。风险，必然与行为和时间相伴。也即，只要有交易行为，就会产生风险，随着时间的变化就会有不同程度和种类的风险。银行等金融机构妥善而稳健的风险管理，不仅会降低交易的信用风险、流动性风险、利率风险、法律风险等业务风险，而且还会在开辟多元化投资管道、维护良好客户关系或扩大客户群，为企业创造更优质更宏大的资产方面有着积极而利好的市场意义。在楼宇按揭业务中，对贷款方（金融机构）而言，主要风险计包括声誉风险、策略风险、信用风险、交易风险、流动性风险及法律风险等。其中，法律风险是指因交易行为方式、产品设计、内容、过程等因违反法律法规、营业惯例、道德标准而对贷款方的获利或资产所产生的风险。当然，法律风险也会发生在法规对于银行等金融机构提供的产品或服务规范不明确，甚至一项金融创新，或此类产品或服务明显地或潜在地违犯现行法律原则或具体规定，在发生争议时，不能通过合法性检验而必须对之进行法理修正时，所产生的风险。法律风险常使银行等金融机构暴露在行政处罚、民事损害赔偿或使合同无效的风险之中，此种风险必然会损及银行等机构的声誉，使银行等金融机构受到社会正义或公平的同声谴责，衍生出银行特许价值的降低、业务扩展机会的减少甚至造成合同不具执行力或被司法强制变更、或作其他合法性解释等而产生的情不随愿等衍生风险。
我国现行住房抵押贷款制度，毫无疑问，是改革开放政策大背景下所产生的利好举措之一，其制度目的就为了解决民众住房问题，将践行近50年的实物分房政策改革为货币分房制度，在民众没有足够财力购买商品房的前提下，引入英美、香港等法域的楼宇按揭制度，在民众提供部分首付款，银行鉴别偿债资力等前提下，通过按揭的方式获得所需住房而占有使用之，以实现政府“居者有其屋”政策目标。但是，在引入英美、香港等法域的楼宇按揭制度而来的我国住房抵押贷款制度却被“中国化”了，将该制度核心内容“按揭”改革为“抵押登记”或“权证质押”，其结果，一方面所有权还没有取得甚至房屋还没有建成就已经设立抵押权或权证质押，大有流质契约之嫌，根据《物权法》第180条（一）、第184条（四）的规定，这种以自始还没有存在的财产作抵押，此类抵押会违法之嫌。另一方面，所抵押房屋取得所有权的对价，大部分（30%以上）是由抵押权人支付的，即有自己为自己设定抵押的债的“混同”消灭之嫌。再一方面，将所购买的房屋所有权在没有付清债务之前，就已经移转给买受人，表面上看，是维护了购买者的权益，但又在该房屋所有权上设定了抵押、在权证上设定了质押，这种结果，使银行等金融机构只有十足的权利保障，而没有任何风险，而购买人，除了有债务不能清偿时所购房屋会被代物清偿的交易风险外，还会承担标的房屋毁损灭失等的时间或意外风险，特别是类似于汶川大地震之类的巨灾风险，这种交易结果，当然是违背楼宇按揭营业惯例，交易结果违背社会正义与公平，对之，应当基于民法公平原则，根据《合同法》第124条规定，“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”比照《合同法》第14章规定的法理，认定现实中大量存在着的住房抵押贷款合同就是类似于《合同法》第149条规定法理情形下的楼宇按揭合同，应当比照楼宇按揭合同法理，认定标的房屋毁损灭失的风险，由银行等金融机构承担。
三、汶川大地震住房抵押贷款案件的处理
楼宇等不动产本身具有不可移动性、异质性、昂贵性、长久性、不可分割性以及投资与消费双重性等特征，但是，楼宇按揭贷款是政府“居者有其屋计划”的政策利好举措，为实现其计划政策在贷款利率、土地使用权出让等基本政策面都会有所照应，以实现居者有其屋政策目的，所以，此项政策下，对购房者而言，其以按揭的形式购买商品房的直接目的即是消费（占有、使用），而不是以投资为直接目的，在此政策制度面下，银行等金融机构承载所按揭的楼宇所有权主体地位，承担该楼宇的毁损、灭失特别是地震等巨灾风险，只有在购房者付清全部房款本息之后，才取得该房的所有权，这是楼宇按揭制度的应有法理。我们认为，根据《合同法》第123条、第124条和第14章所规定的法理，对于我国大量现实存在着的以“住房抵押贷款合同”之名而进行的按揭贷款业务，应当根据按揭贷款法理，由贷款人（银行等金融机构主体）承担标的物毁损、灭失的风险，而此项业务行为法律性质不明的法律风险等，也应当由银行等金融机构承担，因为现行住房抵押贷款产品和服务是由银行等主体开发、创制出来的，购房者（消费者）只有附合的义务，没有修正的权利，理所当然由银行等金融机构主体承担法律风险等风险，符合自己责任原则等公平原则。
但是，考虑到我国现实中大量存在着购买者第二单、第三单等数单按揭业务，这已经远超过“居者有其屋”政策计划，而具有很强或很明显的投资性，基于投资风险共担原理，对于购买者第二笔及其以后的数笔按揭贷款的法律风险等应当仍有房屋法律上的所有人承担。如果按照呆坏账核销处理，这只是一个财务或会计技术处理办法，并不是法律处理办法，虽然这也能免除购房者部分付款责任，但他毕竟是有责任而被银行等金融机构“恩泽”免除，更为重要的是，这并不能解决购房者有能力支付，但所购房屋已经被地震夷为平地，还要为不存在的房屋继续支付对价的惨境！
（原载《人民法院报》2008年6月17日理论版）
陈界融
（四川大学法学院教授、民商法学博士、
地震了，我们灾区许多中小学被震得一塌糊涂，幼小的生命瞬间消失，为人父母者何人不心疼，但，是天灾，我们都不可怕，再大的天灾我们也能够众志成城，也一定能够挺得过去的，何况我们这么一个伟大的国度！但，是人祸，我们都可怕，人祸比天灾更可怕！因此，二战后，以色列人在对遇难者建立纪念碑，将遇难者姓名等写在碑文上的同时，以色列人又众志成城将二战中屠杀犹太人的任何一人祸事件的元凶绳之以法！目的就是不为了再有人祸发生！
我呼吁保留地震残余物，不要“清理”地震废墟，特别是地震后的中小学，让它些“遗物”作为我们的现实主义、爱国主义活教材！一方面把期间的可歌可泣人和事讲述出来，另一方面把一些丧尽天良者的丑恶行径、无耻嘴脸刻画出来，以警示后人！但，我总是能够读到一些官腔十足、毫无礼义廉耻者侃侃而谈，之所以这么武断认为，原因在于，事实证明法则中有一重要法则就是事实不证自明法则，也就是根据人们一般生活常识、经验法则就能够断定出来的事实，不需要再举证证明。例如，都江堰市新建小学倒塌、都江堰市聚源中学倒塌、都江堰市中医院住院部大楼倒塌……与它们一墙之隔甚至就在一个院子里的其它楼房没有倒塌甚至连个缝都没裂，而这些建筑却倒成了一锅粥！这些事实还要什么专家鉴定呢？这分明就是建筑质量问题么！所以，无论当官还是为民，说话一定要用心说！当然，如果要从建筑学的角度，利用专家的专业知识进行鉴定，以保证此类事件不再发生或作其他科学利用，则是另外一回事，如果要是用在追究法律责任上，根本没有必要再做专家鉴定了，运用事实不证自明法则就可以定案了！不妨把有关领导的话录于此！并把两所很感人的、很有责任心的良智事件录于此，愿逝者安息，生者安康！
（2008．06．06）
中新网6月6日电 对于四川汶川地震中校舍倒塌问题，民政部官员今天称，当地政府承诺，将对此进行深入调查，到底是不是建筑质量问题，一定会向社会作出一个公开透明的解释。
民政部救灾救济司司长王振耀在民政部今天举行的新闻发布会上回答记者提问时作出的如上表述。
记者提问称，在灾区有一个特别大的问题，就是很多学校倒塌了，很多孩子死了。现在很多失去孩子的父母很生气，说建筑水平不好。请问政府如何安抚这些家长？有没有具体的计划对他们给予特别的照顾？
王振耀回答说，当地政府承诺，只要灾情稳定之后，一定要进行深入调查，请专家鉴定，这到底是不是建筑质量问题，一定要向社会作出一个公开透明的解释。这是当地政府已经开始做的。
一个校长创造抗震奇迹:安县桑枣中学师生无一伤亡
他矮，胖胖的。
他所在的中学，是四川安县桑枣中学，是一所初级中学，在绵阳周边非常有名。学校因教学质量高，连续１３年都是全县中考第一名，周围家长都拼命把孩子往里送。学生最多的班，有８０多名学生，最前排的学生几乎坐在老师下巴前。
地震来临时，他正在绵阳办事。大地震动，他站不稳，只好与学校的总务长互相抱着。
手机打不通，电话断了，第一波震荡过去后，他立即驱车往地处重灾区的学校赶。
车开得飞快，路上他一句话也不说。
他惦记着学校那栋没有通过验收的实验教学楼，心里最怕的是那栋楼出事。
上世纪８０年代中，那栋楼建设时，学校没有找正规的建筑公司，断断续续地盖了两年多。到后来，没有人敢为这栋楼验收。
新的实验教学楼盖好了，老师和学生谁也不愿意搬进去，哪个都知道没有人敢验收的楼，建筑质量是什么样的成色。