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<title><![CDATA[律师佳人 郭斐律师工作室]]> </title>
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<![CDATA[提供专业的客户化法律服务，在法律的框架内，最大限度地实现委托人利益。律师热线：13609870980]]>
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<link>http://guofei7527.blog.bokee.net/</link>
<language>zh-cn</language>
<creator>guofei7527</creator>
<pubDate>Sat, 29 Sep 2007 15:41:38 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>如何处理双方均在国外的中国公民的离婚纠纷？</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2109265.html</link>
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<![CDATA[<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 中国公民的足迹遍布世界各个国家，其中不乏一些长期生活在国外，夫妻感情破裂想要离婚的情形，处理双方均在国外的中国公民的离婚纠纷，要与一般的离婚纠纷有所不同。<span style="FONT-SIZE: 9pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-ascii-font-family: ˎ̥; mso-hansi-font-family: ˎ̥; mso-bidi-font-family: 'Times New Roman'; mso-font-kerning: 1.0pt; mso-ansi-language: EN-US; mso-fareast-language: ZH-CN; mso-bidi-language: AR-SA">夫妻双方在国外定居的中国公民要求在国内办理离婚手续的，如果双方对离婚及财产分割、子女抚养等问题没有任何争议，可以回国向原婚姻登记申请办理离婚手续；如果对以上问题有争议，则需回国向原婚姻登记地人民法院提起离婚诉讼。双方如因特殊情况不能回国的，可以办理授权委托书，委托国内亲友或律师作为代理人代为办理，并向国内原婚姻登记机关或结婚登记地提交书面意见，由该登记机关办理或由人民法院审理。委托书和意见书必须经当地公证机关公证、我国驻外使馆认证，也可由我国驻外使领馆直接认证。</span><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 9pt; FONT-FAMILY: ˎ̥; mso-bidi-font-family: 'Times New Roman'; mso-font-kerning: 1.0pt; mso-ansi-language: EN-US; mso-fareast-language: ZH-CN; mso-bidi-language: AR-SA; mso-fareast-font-family: 宋体"><br style="mso-special-character: line-break" /><br style="mso-special-character: line-break" /></span></p>]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Thu, 04 Sep 2008 11:11:24 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>辽宁省2008年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2043152.html</link>
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<![CDATA[<div>
<p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 21pt; LINE-HEIGHT: 168%; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto; mso-char-indent-count: 2.0" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; COLOR: #333333; LINE-HEIGHT: 168%; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt; mso-bidi-font-size: 10.5pt">根据辽宁省统计局公布的<span lang="EN-US">2007</span>年度有关数据，确定辽宁省<span lang="EN-US">2008</span>年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据如下：<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
<div align="center">
<table style="BACKGROUND: white; WIDTH: 324pt; mso-cellspacing: 1.5pt" cellpadding="0" width="432" border="0" class="MsoNormalTable">
    <tbody>
        <tr style="mso-yfti-irow: 0; mso-yfti-firstrow: yes">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">城镇居民人均可支配收入<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: center; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="center"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">12300.00</span><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">元<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
        </tr>
        <tr style="mso-yfti-irow: 1">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">农村居民人均纯收入<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: center; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="center"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">4773.00</span><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">元<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
        </tr>
        <tr style="mso-yfti-irow: 2">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">城镇居民人均消费性支出<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: center; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="center"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">9430.00</span><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">元<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
        </tr>
        <tr style="mso-yfti-irow: 3">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">农村居民人均年生活消费支出<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: center; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="center"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">3368.00</span><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">元<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
        </tr>
        <tr style="mso-yfti-irow: 4">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">在岗职工平均工资<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: center; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="center"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">23202.00</span><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">元<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
        </tr>
        <tr style="mso-yfti-irow: 5; mso-yfti-lastrow: yes">
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto" align="left"><span style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt">丧葬费<span lang="EN-US"><o:p></o:p></span></span></p>
            </td>
            <td style="BORDER-RIGHT: #d4d0c8; PADDING-RIGHT: 0.75pt; BORDER-TOP: #d4d0c8; PADDING-LEFT: 0.75pt; PADDING-BOTTOM: 0.75pt; BORDER-LEFT: #d4d0c8; PADDING-TOP: 0.75pt; BORDER-BOTTOM: #d4d0c8; BACKGROUND-COLOR: transparent">
            <p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan" align="left"><span lang="EN-US" style="FONT-SIZE: 12pt; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt"><o:p>&nbsp;</o:p></span></p>
            </td>
        </tr>
    </tbody>
</table>
</div>
<p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt"><span style="FONT-SIZE: 12pt"><span lang="EN-US" style="COLOR: #333333; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt; mso-bidi-font-size: 10.5pt">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; </span><span style="COLOR: #333333; FONT-FAMILY: 宋体; mso-bidi-font-family: 宋体; mso-font-kerning: 0pt; mso-bidi-font-size: 10.5pt">注：统计局公布的数据中不包括丧葬费，该数据标准可以依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释<span lang="EN-US">[2003]20</span>号）第二十七条确认。</span></span></p>
</div>]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Thu, 07 Aug 2008 12:03:26 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>律师代理医疗事故纠纷案件处理程序</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1994673.html</link>
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<![CDATA[<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 随着大量私立医院的诞生，医患纠纷也日益增多，近日，来电咨询的医患纠纷占到了总的案件咨询量的10%左右，针对这一现象，就律师代理医疗事故纠纷案件的处理程序做以几点说明。</p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 一、接受咨询<br />了解医疗纠纷发生的双方当事人基本情况，及纠纷发生的时间、地点、结果。目前所处的状态。并作出初步的分析和判断。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 二、受理条件<br />1、不是所有的医患纠纷都是医疗损害赔偿纠纷。<br />在决定是否受理时应当考虑以下情形：（1）医方的主体资格；（2）医疗行为是否不当；（3）损害后果；（4）医疗行为与损害后果的因果关系；（5）诉讼时效<br />2、医方的主体资格：医疗机构的执业许可证、科目核定情况；医护人员的执业资格证、执业许可证；雇佣或合作交流的外国医生是否申领临时行医证；是否存在执业类别、执业地点错误；<br />3、医疗行为是否不当：医疗行为是否违反诊断治疗护理规范，是否违反法定义务<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 三、签订《聘请律师委托合同》<br />1、律师费收取方式<br />由于存在许多主、客观的影响因素致使办案难度较大，工作量大，办案周期长，因此不适合按标的收费。律师尽量按小时收费或协商收费。患方律师协商收费要注意尽量避免风险代理。<br />医疗损害赔偿纠纷案件委托代理内容一般分为协商、一审、二审及执行。<br />2、签订《代为聘请专家辅助人合同》<br />当事人要求代为聘请专家辅助人的，律师事务所可接受委托签订相关合同。<br />3、风险告知<br />医疗损害赔偿纠纷案件开庭次数多、审理周期长，医学问题比较复杂、工作量大、难度大；加之各种人为因素影响因而诉讼风险难以预料。同时医疗损害赔偿纠纷的法律适用不具体明确，难以准确预测案件结果，诉讼成本相对较高。律师在受理案件时应当充分履行风险告知义务。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 四、当事人提供案件线索及证据范围<br />1、案件线索包括但不限于纠纷发生时的诊疗经过、既往病史、家族史及其它与案件有关的重要信息情况；<br />证据范围包括但不限于就诊资料（包括门、急诊、住院病史，各种检验报告单，医药费清单，注射单，外配处方）、护理证明、误工及收入证明、交通费单据、住宿费单据、死亡证明、丧葬费单据、抚养/赡养/扶养证明、伤残用具证明、身份及亲属关系证明。<br />2、对当事人提出指导意见<br />收集门、急诊、住院病史及与医患纠纷相关的其它书证；<br />第一时间复制客观病史资料并封存主、客观病历；<br />综合考虑案件发展的可能性及患者自身的条件，可以考虑提出包括但不限于：<br />会同医方封存现场实物并提请有关机构进行检验；<br />提出死因鉴定申请；<br />审查病史资料是否存在不真实、不合法、不准确情形<br />审查医方是否发生拒绝治疗违规行为，诊断阶段、治疗阶段是否发生违规行为，以及其他违规行为.<br />3、患者及其亲属是否存在不配合诊断、治疗、护理行为<br />拒绝使用适当治疗或抢救药物的；<br />拒绝进行有关常规及特殊项目检查的；<br />拒绝在手术单上签字的；<br />拒绝医生留院观察建议的；<br />拒绝医生转院检查或治疗建议的；<br />拒绝支付门诊有关费用的；<br />对猝死或其他死亡诊断有异议又拒绝进行尸体解剖的；<br />拒绝提供或提供不真实既往病史、家族史、药物过敏情况的；<br />自行出院。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 五、律师办案途径<br />（一）双方协商：对于中小型医疗机构，在过错明显的时候，对构成医疗事故无争议时，争取通过协商解决。对于大型医疗机构，协商成功的可能性相对不大。<br />（二）行政处理：申请医疗行政部门调解，如对是否构成医疗事故存在争议，则主动申请医疗事故鉴定；在鉴定结论作出后，可以协商或由医疗行政部门主持调解。<br />1、卫生行政部门调解程序<br />已确定为医疗事故的，卫生行政部门应医疗事故争议双方当事人请求，可以进行医疗事故赔偿调解。调解时，应当遵循当事人双方自愿原则，并应当依据《医疗事故处理条例》的规定计算赔偿数额。<br />2、当事人委托医疗事故技术鉴定程序<br />医患双方合意共同书面委托医方所在地的区或县医学会进行医疗事故初次鉴定或省、直辖市医学会进行医疗事故再次鉴定；双方不能合意的，一方当事人可以向医疗机构所在地的卫生行政主管部门提起，由其审核后移交有关医学会组织鉴定。<br />3、医疗事故技术鉴定行政复议程序<br />当事人为谋求重新鉴定而提起。根据《医疗事故处理条例》规定，卫生行政主管部门负有对医疗事故技术鉴定中鉴定专家资格、执业类别、鉴定程序三方面进行具体行政审核。如对具体行政审核意见不服一方当事人可以向上一级卫生行政主管部门提起行政复议。<br />4、医疗行政诉讼程序<br />当事人为谋求重新鉴定而提起。对行政复议不服或直接向人民法院提起，要求撤消医疗事故技术鉴定书中的具体行政审核意见。<br />5、医疗刑事诉讼程序<br />对医护人员涉嫌医疗事故罪的，依法可以向公安部门提请启动刑事诉讼程序。<br />（三）诉讼：在案情许可的情况下，尽量以人身损害的其他各种案由立案。这关系到案件的法律适用和当事人的最大利益。<br />1、起诉时应注意的问题<br />诉讼请求留有余地：医疗损害涉及的经济赔偿范围中有许多项目包括伤残补助费、营养、护理期限、休息期限、医疗依赖期限及费用等需要鉴定后方可确定，代理律师应根据鉴定结果适时增加诉讼请求。<br />递交诉状时应一并提交证据保全申请、证据目录、经济损失赔偿计算依据、相关司法鉴定申请。<br />对代理患方的律师，这些步骤是不可或缺的。其中证据保全申请主要是针对诉前无法查阅或复制的主观病历（包括死亡讨论记录、疑难病例讨论记录、上级医师查房记录、会诊意见、病程记录）。<br />2、当事人举证责任分配<br />A、医疗机构举证责任<br />代理医方的律师首当确认医患关系发生且未超过诉讼时效，而后决定在举证期限内主动提出医疗事故技术鉴定申请，证明医方无过失行为或过失行为与损害结果之间无因果关系，以免发生举证不能。<br />B、患方举证责任<br />患方就是否存在医患关系、损害结果及损害结果涉及经济赔偿范围、数额等承担举证责任。<br />代理患方的律师首当完成医患关系、损害结果的举证，在此基础上，还要对经济赔偿数额进行举证。举证前应当注意确定合理的赔偿预算，不能发生漏项。当医疗尚未终结或病情复杂造成预算困难时，当可保留相应的诉权。此外，在过失及因果关系方面，虽然举证责任倒置，但主动举证更具有说服力。<br />3、如何质证医疗事故技术鉴定书<br />鉴定书依据的检材（病史资料）是否真实、合法。<br />鉴定程序是否违反《医疗事故处理条例》。<br />鉴定结论是否与本案客观病史（包括门诊病历、住院志、体温单、医嘱单、化验单（检验报告）、医学影像检查资料、特殊检查同意书、手术同意书、手术及麻醉记录单、病理资料、护理记录以及国务院卫生行政部门规定的其他病历资料）及《中华人民共和国药典》、《药物说明书》、《执业医师法》、《医疗机构管理条例》、《病史书写规则》、医学诊断治疗护理规范、常规相抵触。<br />鉴定委托、受理程序是否符合民事诉讼法方面的规定（包括但不限于民事诉讼法、全国人大常委会发布的关于司法鉴定管理的决定、证据规则）。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 六、处理医患纠纷案件有关程序<br />1、实物封存与检验程序<br />疑似输液、输血、注射、药物等引起不良后果的，医患双方应当共同对&ldquo;现场实物&rdquo;进行封存，封存的&ldquo;现场实物&rdquo;由医疗机构保管；需要检验的，应当由双方共同指定依法具有检验资格的检验机构进行检验；双方无法共同指定时，由卫生行政部门指定。<br />2、病史资料复印和封存程序<br />医患纠纷发生后，为防止医疗机构伪造、涂改、隐匿病史资料，患方应将《医疗事故处理条例》规定除主观病史以外的客观病史予以复制，由医疗机构加盖病史复印专用章，然后医患双方将全部主、客观病史予以封存，在封条上签名盖章并写明封存日期。<br />3、尸体解剖程序<br />当事人不能确定死因或对死因有异议的，当事人应在患者死亡后48小时内向卫生行政主管部门提出尸体解剖申请，拒绝或者拖延尸检，超过规定时间，影响对死因判定的，由拒绝或者拖延的一方承担责任。尸检申请应当经死者近亲属同意并签字。<br />4、医患双方协商程序<br />当事人协商解决医疗事故赔偿民事责任争议，应当制作协议书。协议书应当载明双方当事人基本情况和医疗事故原因、双方当事人共同认定的医疗事故等级以及协商确定的赔偿数额等，并由双方当事人在协议书上签名。<br />5、行为能力鉴定程序<br />对涉及精神疾患或患者处于神志不清的医患纠纷案件，在提起民事诉讼时，律师应协助当事人向法院提起行为能力司法鉴定申请，并提供相关的鉴定材料。<br />6、过错及因果关系鉴定程序<br />一般在不构成医疗事故鉴定结论的情形下或虽构成医疗事故但鉴定意见在认定过错范围方面过于狭窄，同时通过质证发现鉴定意见与本案的客观事实及诊疗规范、常规等相冲突而提起要求司法鉴定机构进行鉴定的程序。<br />7、伤残等级鉴定程序<br />为证明患方实际发生损害结果涉及的经济赔偿范围，根据《民法通则》、《医疗事故处理条例》等规定而向法院申请提起的一种鉴定程序。<br />8、营养期限鉴定程序<br />发生不良反应不论是否构成伤残等级，该不良反应造成患者用于住院期间的医疗伙食或出院后的营养调理而发生的费用，其计算期限必须针对具体的不良后果由鉴定部门作出鉴定。<br />9、护理期限鉴定程序<br />发生不良反应不论是否构成伤残等级，该不良反应造成患者部分或全部丧失生活自理能力而必须依赖生活护理的，其护理期限应当由鉴定部门作出鉴定。<br />10、医疗依赖鉴定程序<br />对医疗过失行为造成患者伤残，为维持或恢复组织、器官生理功能需要继续治疗并已形成护理、药物或其它医疗依赖的，对于医疗依赖的期限及费用，应当由司法鉴定机构通过鉴定和评估确定。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 七、进入诉讼程序后，按律师办理民事案件的程序操作。根据本类案件的性质，还应注重以下程序：<br />1、法院委托医疗事故技术鉴定程序<br />涉及医疗事故争议的医患纠纷案件，法院一般委托医学会组织医疗事故技术鉴定。对首次鉴定书不服的，律师应当协助当事人在收到鉴定书之日起15日内向法院提起再次鉴定申请。首次、再次鉴定意见有瑕疵或有缺陷的，律师可以协助当事人向法院提起对有瑕疵或有缺陷部分的鉴定意见进行补充鉴定。与诉前当事人委托医疗事故技术鉴定相比，法院委托鉴定能够及时发现检材上的问题。<br />2、诉讼证据保全和调取申请程序<br />为防止医疗机构伪造、隐匿、篡改、销毁病史或者防止尸体、检验标本等灭失或为了查阅和复制涉案证据，在提起民事诉讼时，律师应当协助当事人向法院提出证据保全和调取申请。<br />3、诉讼阶段查阅并复制证物程序<br />提起诉讼后，对诉前无法查阅或复制的医疗机构主观病史资料及证据保全后由法院调取的证物进行查阅、复制，以便质证和书写补充诉状及初步推定是否适合作为医疗事故技术鉴定或司法鉴定的检材。<br />4、司法文检鉴定程序<br />病史资料或其他证据有伪造、涂改、添加或其它违反《病史书写规则》的，律师应协助当事人向法院提起司法文检鉴定申请。文检鉴定项目一般包括：签名笔迹鉴定、是否连续书写笔迹鉴定、添加、篡、涂改笔迹鉴定、书写时间鉴定等。<br />5、诉讼证据交换与质证程序<br />民事诉讼必经程序。在医患纠纷案件中这一程序有其自身的特点：⑴审查病史资料是否完整；⑵审查病史资料书写是否符合《病史书写规则》；⑶决定是否申请司法文检鉴定；⑷确定是否存在鉴定不能的情形。鉴定不能是指检材不真实、不合法、缺失或不完整，因而不能提交医疗事故技术鉴定或过错因果关系司法鉴定等。<br /></p>]]>
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<subject>业务专长</subject>
<author>guofei7527</author>
<category>业务专长</category>
<pubDate>Sat, 19 Jul 2008 14:46:20 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>肇事逃逸案的交强险理赔</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1915001.html</link>
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<![CDATA[<div style="TEXT-JUSTIFY: inter-ideograph">最近，接了一个交通事故损害赔偿的案件，我代理的是被告车主，原告方是行人。本来交通事故是很常见的案件，但这个案子由于在事故现场原告走在路中间，车辆也只是有一点刮碰，人没怎样，司机就驾车离开了，一小时后原告到医院检查，通知了车主，车主也到了医院，检查结果没造成伤害，于是就都离开了。第二日，原告到医院住院，并且未通知被告，住院一周后被告才得到消息，此时，交警部门认为车辆离开了现场，将此次事故定为逃逸，机动车方<span>100%责任。原告经鉴定为轻微伤，但原告却恶意扩大损失，二次住院长达四个月之久，花费了大量医药费，并且经我审查证据时发现用了部分与此次事故伤害无关的药物。原告起诉至法院，法院以逃逸为由取消了被告车辆投保的保险公司的被告身份，原告不知出于什么原因，撤诉后又于当日起诉至法院，但仍然没有将保险公司列为被告。并且车主到保险公司理赔也被告知逃逸不予理赔。</span></div>
<div style="TEXT-JUSTIFY: inter-ideograph">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;我经过该肇事车辆投保的保险合同，发现免责条款里并无逃逸不予理赔的明示条款，经过我的多方努力，与保险公司和法院协调，拿出我的意见，最终法院追加了保险公司为被告，保险公司也同意按保险责任予以理赔，能为我的当事人减少一些损失，我也感到十分欣慰。目前该案仍在审理之中，现仅就肇事逃逸案交强险的理赔做以下法律分析：</div>
<div style="TEXT-JUSTIFY: inter-ideograph">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;根据国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》（以下简称《条例》第二十二条规定，交强险法定除外责任仅限于四种情形，即无证驾驶、醉酒驾车、机动车被盗抢期间肇事、被保险人故意制造交通事故。同时，《条例》规定的以上四种除外责任情形，保险公司依法负有垫付抢救费义务，并有权向致害人追偿。《交强险条款》第九条则进一步明确除外责任情形，除垫付抢救费用外，对于其他损失和费用，保险公司概不负责赔偿和垫付。</div>
<div style="TEXT-JUSTIFY: inter-ideograph">&nbsp;&nbsp;&nbsp; 然而，《条例》并未将<span>&ldquo;机动车肇事后逃逸&rdquo;纳入法定除外责任范围，因此保险公司不宜对&ldquo;肇事逃逸&rdquo;作拒赔处理。根据《条例》第二十四条规定：机动车肇事后逃逸的，由道路交通事故社会救助基金就丧葬费、全部或部分抢救费先行垫付，社会救助基金有权向交通事故责任人追偿。该条立法旨意在于&ldquo;使受害人的人身伤害得到及时救治&rdquo;。《条例》将&ldquo;机动车肇事后逃逸&rdquo;作为社会救助基金垫付费用的理由在于：责任人因逃逸而无法确定，受害人的损害赔偿请求权得不到保障。但&ldquo;事后查明机动车参加机动车交通事故责任强制保险的，由保险公司按理赔程序处理，没有参加机动车交通事故责任强制保险的机动车，由道路交通事故社会救助基金管理机构向交通事故责任人追偿&rdquo; 。值得注意的是，肇事逃逸分为驾车逃逸（即《条例》所指的&ldquo;机动车肇事后逃逸&rdquo;）和弃车逃逸，二者均构成商业三者险的除外责任；同时，二者却都属于交强险的责任范围，只是因驾车逃逸导致责任人无法确定时，《条例》规定由社会救助基金先行垫付相关费用，但并不因此免除保险公司依法应负的赔偿责任。因此，从《条例》第二十四条明显看出：在机动车已投保交强险的情形，肇事司机弃车逃逸的，只要能够确定承保交强险的保险公司，则该保险公司就应当依法予以理赔。</span></div>
<div style="TEXT-JUSTIFY: inter-ideograph">&nbsp;&nbsp;&nbsp; 综上，我认为：无论肇事司机是驾车逃逸或者弃车逃逸，只要肇事车辆已投保交强险且能够确定承保交强险的保险公司的，则保险公司均不得以<span>&ldquo;肇事逃逸&rdquo;作为拒赔的抗辩理由。即除《条例》第二十二条规定的四种除外责任，保险公司均应依法予以理赔。</span></div>]]>
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<subject></subject>
<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Thu, 19 Jun 2008 15:21:18 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>中小企业上市相关问题</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1891140.html</link>
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<![CDATA[1.中小企业为什么要公开发行上市？ <br /><br />中小企业公开发行上市，是其迅速发展壮大的主要途径。《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》明确要求，&ldquo;注重扶持中小企业&rdquo;，&ldquo;鼓励有条件的企业做强做大&rdquo;，&ldquo;积极推进资本市场的改革开放和稳定发展，扩大直接融资&rdquo;。十六届三中全会强调：&ldquo;继续放开搞活国有中小企业&rdquo;，&ldquo;支持非公有制中小企业的发展&rdquo;。这一切为中小企业的发展及进入资本市场提供了政策上的保证。 <br /><br />中小企业公开发行上市，主要有以下好处： <br /><br />（1）为中小企业建立了直接融资的平台，有利于提高企业的自有资本的比例，完善企业的资本结构，提高企业自身抗风险的能力，增强企业的发展后劲。 <br /><br />（2）有利于建立现代企业制度，规范法人治理结构，提高企业管理水平，降低经营风险。 <br /><br />（3）有利于建立归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度，增强企业创业和创新的动力。 <br /><br />（4）有利于企业树立品牌，提高企业形象，更有效地开拓市场，降低融资与交易成本。 <br /><br />（5）有利于激励机制的完善，吸引和留住人才。 <br /><br />（6）有利于企业进行资产并购与重组等资本运作。 <br /><br />（7）有利于股权的增值并增强流动性。 <br /><br />2. 公开发行上市对企业会增加什么新的约束？ <br /><br />公开发行上市后，企业性质转变为社会公众公司，公司将拥有成千上万的社会公众股东，为了保护社会公众股东和中小投资者的权益，上市公司要接受更为严格的监管，公司的社会责任和压力会更大。 <br /><br />（1）接受监管和监督的部门会增加。企业公开发行上市后，要接受中国证监会、证券交易所等证券监管部门的监管；此外还会受到媒体和社会公众舆论的广泛监督，以及保荐机构等中介机构的持续督导。 <br /><br />（2）要遵守的规矩会增加。企业公开发行上市后，要遵守国家各项证券类法律法规、中国证监会和证券交易所颁布的规章规则。 <br /><br />（3）公司的透明度要提高。为了保证全体股东及时、全面了解公司的情况，上市公司必须按照《中华人民共和国证券法》、中国证监会颁布的信息披露准则和证券交易所颁布的股票上市规则等法律法规的规定，及时、充分、公平地披露公司信息，公司及其董事、监事、高级管理人员应当保证信息披露内容的真实、准确、完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。 <br /><br />（4）经营压力会增加。在成熟的资本市场，权益资本成本要高于债务资本成本，投资者购买公司的股票要求获得合理的投资回报，如果公司经营不善，业绩不佳，将会遭到投资者的抛弃。 <br /><br />（5）对大股东的约束力将增加。首先，大股东不能搞&ldquo;一言堂&rdquo;，必须严格遵守现代企业公司治理的规则参与公司管理与决策；第二，必须规范运作，大股东不得侵占上市公司资产，损害上市公司权益；此外，公开发行上市后，大股东持有股权的相对比例会降低，有可能影响对公司的控制力。 <br /><br />3．我国股票发审制度经历了哪些演变？ <br /><br />我国股票发审制度的演变，总体来看经历了从审批制到核准制的转变过程。这一过程又分别或同时并行着&ldquo;额度管理&rdquo;、&ldquo;指标管理&rdquo;、&ldquo;通道制&rdquo;和&ldquo;保荐制&rdquo;四个阶段，其中额度管理和指标管理属于审批制，通道制和保荐制属于核准制。 <br /><br />（1）&ldquo;额度管理&rdquo;阶段（1993年&mdash;&mdash;1995年）。主要做法是，国务院证券管理部门根据国民经济发展需求及资本市场实际情况，先确定总额度，然后根据各个省级行政区域和行业在国民经济发展中的地位和需要进一步分配总额度，再由省级政府或行业主管部门来选择和确定可以发行股票的企业（主要是国有企业）。 <br /><br />（2）&ldquo;指标管理&rdquo;阶段（1996年&mdash;&mdash;2000年）。这一阶段实行&ldquo;总量控制，限报家数&rdquo;的做法，由国务院证券主管部门确定在一定时期内发行上市的企业家数，然后向省级政府和行业主管部门下达股票发行家数指标，省级政府或行业主管部门在上述指标内推荐预选企业，证券主管部门对符合条件的预选企业同意其上报发行股票正式申报材料并审核。 <br /><br />（3）&ldquo;通道制&rdquo;阶段（2001年3月&mdash;&mdash;2004年12月）。2001年3月实行了核准制下的&ldquo;通道制&rdquo;，也就是向综合类券商下达可以推荐拟公开发行股票的企业家数。只要具有主承销商资格，就可获得2至9个通道，具体通道数主要以2000年该主承销商所承销的项目数为基准，新的综合类券商将有2个通道数。主承销商的通道数也就是其可以推荐申报的拟公开发行股票的企业家数。通道制下股票发行&ldquo;名额有限&rdquo;的特点未变，但通道制改变了过去行政机制遴选和推荐发行人的做法，使主承销商在一定程度上承担起股票发行风险，同时也获得了遴选和推荐股票发行的权力。 <br /><br />2004年2月保荐制度实施后，通道制并未立即废止，每家券商仍需按通道报送企业，直至2004年12月31日彻底废止了通道制。因此2004年2月&mdash;&mdash;2004年12月为通道制与保荐制并存时期。 <br /><br />（4）&ldquo;保荐制&rdquo;阶段（2004年2月至今）。保荐制下，企业发行上市不但要有保荐机构进行保荐，还需要具有保荐代表人资格的从业人员具体负责保荐工作。保荐工作分为两个阶段，即尽职推荐和持续督导阶段。从中国证监会正式受理公司申请文件到完成发行上市为尽职推荐阶段。证券发行上市后，首次公开发行股票的，持续督导期间为上市当年剩余时间及其后两个完整会计年度。保荐机构和保荐代表人在向中国证监会推荐企业发行上市前，要对发行人进行尽职调查和专业辅导培训，保荐机构要在推荐文件中对发行人是否符合发行上市条件，申请文件不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等事项作出承诺。证券发行上市后，保荐机构要持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务。保荐制的核心内容是进一步强化和细化了保荐机构的责任，尤其是以保荐代表人为代表的证券从业人员的个人责任。实施证券发行上市保荐制度是深化发行审核制度改革的重大举措，是对证券发行上市建立市场约束机制的重要制度探索，将推动证券发行制度从核准制向注册制转变。 <br /><br />4．目前的发行审核制度有什么特点？ <br /><br />各国股票市场的发行审核制度分为注册制和核准制两种。注册制是指企业在准备发行股票时，必须将依法公开的各种资料完全、准确地向证券主管机关呈报并申请注册。证券主管机关的职责是依据信息公开原则，对申请文件的真实性、准确性、完整性和及时性作形式审查，而将企业股票的投资价值留给市场判断。核准制是指企业在发行股票时，不仅要充分公开企业的真实状况，而且还必须符合有关法律和证券主管机关规定的必备条件，证券主管机关有权否决不符合规定条件的股票发行申请。证券主管机关除了进行注册制所要求的形式审查外，还关注公司的法人治理结构、营业性质、资本结构、发展前景、管理人员素质、公司竞争力等，并由此作出公司是否符合发行条件的判断。 <br /><br />目前我国发行审核制度是核准制，其主要特点如下： <br /><br />（1）核准制的实质主要在于以强制性信息披露为核心，在明确监管和披露标准、规则的前提下，使市场参与各方&ldquo;各司其职，各尽其能，各负其责，各担风险&rdquo;。 <br /><br />（2）在选择和推荐企业方面，由保荐机构培育、选择和推荐企业，增加保荐机构及保荐代表人的责任。 <br /><br />（3）在企业发行股票的规模上，由企业根据自身持续发展及资本运营的需要进行选择。 <br /><br />（4）在发行审核上，遵循强制性信息披露和合规性审核相结合的原则，发挥股票发行审核委员会的独立审核功能。 <br /><br />（5）在股票发行定价上，由企业与保荐机构协商，并充分反映投资者的需求，使发行定价真正反映公司股票的内在价值和投资风险。 <br /><br />5．什么是公开发行？ <br /><br />根据《中华人民共和国证券法》的规定，有下列情形之一的，为公开发行： <br /><br />(1)向不特定对象发行证券； <br /><br />(2)向累计超过二百人的特定对象发行证券； <br /><br />(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。 <br /><br />公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。 <br /><br />非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。 <br /><br /><br />6．股票发行与上市是什么关系？ <br /><br />股票发行有公募和私募两种，公募是指前述的公开发行，私募是指向累计不超过二百人的特定对象发行。公司申请公开发行股票，应当由保荐人保荐和证券公司承销，并向中国证监会申报；私募则一般无保荐人保荐和证券公司承销的硬性规定，上市公司非公开发行股票，应向中国证监会申报，发行对象均属于原前十名股东的，可以由上市公司自行销售。股票上市是指发行人发行的股票在证券交易场所公开挂牌交易和流通。 <br /><br />股票发行属于&ldquo;一级市场&rdquo;或&ldquo;初级市场&rdquo;的范畴，股票上市属于&ldquo;二级市场&rdquo;或&ldquo;次级市场&rdquo;的范畴。一级市场是二级市场的源泉，二级市场的状况也反过来制约一级市场的发展。 <br /><br />我国实行股票发行与上市分离的制度，企业公开发行的股票要上市，必须符合《证券法》和证券交易所规定的股票上市条件，并向证券交易所提交专门的上市申请，证券交易所审查合格的，可以安排在主板或中小企业板上市交易。股票上市交易有利于增强流动性和公司的持续融资。 <br /><br />7．公开发行股票需要具备哪些条件？ <br /><br />根据《中华人民共和国证券法》的规定，公司公开发行新股，应当符合下列条件： <br /><br />（1）具备健全且运行良好的组织机构； <br /><br />（2）具有持续盈利能力，财务状况良好； <br /><br />（3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； <br /><br />（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 <br /><br />企业公开发行股票除了满足上述条件外，还需满足《股票发行与交易管理暂行条例》和中国证监会规定的合规性要求，如2006年5月17日中国证监会颁布的《首次公开发行股票并上市管理办法》（中国证券监督管理委员会令第32号）。 <br /><br />8．股票上市需要具备哪些条件？ <br /><br />根据《中华人民共和国证券法》的规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件： <br /><br />（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行； <br /><br />（2）公司股本总额不少于人民币三千万元； <br /><br />（3）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上； <br /><br />（4）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 <br /><br />证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。 <br /><br />根据上海和深圳证券交易所《股票上市规则》（2006年5月修订稿）规定，股份有限公司申请股票上市，公司股本总额不少于人民币五千万元，提升了总股本的要求。 <br /><br />9．企业发行上市在产业政策方面有何要求？ <br /><br />企业申请公开发行股票并上市，必须符合国家产业政策。国家鼓励和重点支持的产业、高科技产业、朝阳产业，增长型产业将得到优先支持。以下产业（或业务）将受到限制： <br /><br />（1）国家限制发展和要求淘汰的产业（详见《产业结构调整指导目录（2005年本）》； <br /><br />（2）受到宏观政策调控限制的产业； <br /><br />（3）政策特别限制的业务，如国家风景名胜的门票经营权、报刊杂志采编业务等； <br /><br />（4）不能履行信息披露义务最低标准的有保密要求的业务（公司）。 <br /><br />10. 公司在行业中的地位对发行上市有何影响？ <br /><br />公司在行业中的地位是发行上市审核的重要关注点之一。一般来说，同等条件下行业地位排名前列的公司，在发行上市方面也较具优势。公司在行业中的地位可以从以下方面进行判断： <br /><br />（1）公司报告期内收入、利润在行业中的排名； <br /><br />（2）公司产品的市场占有率； <br /><br />（3）公司在行业中的竞争优势及劣势（包括成本、价格、技术、研发、生产工艺、质量、服务、营销、管理、资源、人才、文化等诸因素）。 <br /><br />11. 企业发行上市的环保要求是什么？ <br /><br />为督促重污染行业上市企业严格执行国家环境保护法律、法规和政策，避免上市企业因环境污染问题带来投资风险，调控社会募集资金投资方向，冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药、发酵、纺织、制革和采矿等重污染行业申请上市，应向登记所在地省级环保行政主管部门提出核查申请，核查企业生产经营和拟投资项目是否符合国家或地方的环保要求，主要核查内容如下： <br /><br />（1）排放的主要污染物是否达到国家或地方规定的排放标准； <br /><br />（2）是否依法领取排污许可证，并达到排污许可证的要求； <br /><br />（3）企业单位主要产品主要污染物排放量是否达到国内同行业先进水平； <br /><br />（4）工业固体废物和危险废物安全处置率是否均达到100％； <br /><br />（5）新、改、扩建项目&ldquo;环境影响评价&rdquo;和&ldquo;三同时&rdquo;制度执行率是否达到100%，并经环保部门验收合格； <br /><br />（6）环保设施稳定运转率是否达到95%以上； <br /><br />（7）是否按规定缴纳排污费； <br /><br />（8）产品及其生产过程中是否含有或使用国家法律、法规、标准中禁用的物质以及我国签署的国际公约中禁用的物质。 <br /><br />火力发电企业申请上市应由省级环保部门提出初步核查意见上报国家环保总局。对于跨省从事重污染行业生产经营活动的申请上市企业，其登记所在地省级环境保护行政主管部门应与有关省级环境保护行政主管部门进行协调，将核查意见及建议报国家环保总局，由国家环保总局报送中国证监会。 <br />国家环境保护总局关于加强上市公司环境保护监督管理工作的指导意见指出，《关于重污染行业生产经营公司IPO申请申报文件的通知》(中国证券监督管理委员会发行监管函[2008]6号)规定：&ldquo;从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业和跨省从事其他重污染行业生产经营公司首发申请首次公开发行股票的，申请文件中应当提供国家环保总局的核查意见；未取得相关意见的，不受理申请。&rdquo; <br /><br /><br />12. 股票发行上市要经过哪些程序？ <br /><br />股票发行上市不仅要符合前述规定，还应该履行一定的程序。根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》、中国证监会和证券交易所颁布的规章等有关规定，企业公开发行股票并上市应该遵循以下程序： <br /><br />（1）改制与设立：拟定改制重组方案，聘请中介机构对改制重组方案进行可行性论证，对拟改制的资产进行评估、审计、签署发起人协议和起草公司章程等文件，设置公司内部组织机构，设立股份有限公司。除法律、行政法规另有规定外，股份有限公司设立取消了省级人民政府审批这一环节。 <br /><br />（2）尽职调查与辅导：保荐机构和其他中介机构对公司进行尽职调查、问题诊断、专业培训和业务指导，学习上市公司必备知识，完善组织结构和内部管理，规范企业行为，明确业务发展目标和募集资金投向，对照发行上市条件对存在的问题进行整改，准备首次公开发行申请文件。目前已取消了为期一年的发行上市辅导的硬性规定。 <br /><br />（3）申请文件的申报：企业和所聘请的中介机构，按照证监会的要求制作申请文件，保荐机构进行内核并负责向中国证监会尽职推荐，符合申报条件的，中国证监会在5个工作日内受理申请文件。 <br /><br />（4）申请文件的审核：中国证监会正式受理申请文件后，对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织发行人和中介机构对反馈的审核意见进行回复或审改，初审结束后股票发行审核委员会审核前，进行申请文件预披露，最后提交股票发行审核委员会审核。 <br /><br />（5）路演、询价与定价：发行申请经股票发行审核委员会审核通过后，中国证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与发行人进行路演，向投资者推介和询价，并根据询价结果协商确定发行价格。 <br /><br />（6）发行与上市：根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市，上市后由保荐机构按规定负责持续督导。 <br /><br />13. 股票发行上市需要需要聘请4家中介机构。 <br /><br />14. 保荐机构与主承销商是什么关系？ <br /><br />保荐机构是指按照《证券发行上市保荐制度暂行办法》规定的条件和程序，经中国证监会批准注册登记的证券经营机构（证券公司），其主要职责是尽职推荐发行人证券发行上市，上市后持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务。 <br /><br />主承销商是指在承销团中起主要作用的承销商，是代表承销团与发行人签订承销合同的实力较雄厚的大证券公司（或商业银行），一般由竞标或协商的方式确定，其主要职责是负责组建承销团，代表承销团与发行人签订承销协议等文件，决定承销团成员的承销份额等，承销团的成员确定后，主承销商应负责与其他承销商签订分销协议，明确承销团各个成员的权利和义务，包括各成员推销证券的数量和获得的报酬，承销团及其合同的终止期限等。 <br /><br />证券公司从事证券承销业务，必须符合《中华人民共和国证券法》规定的条件，并经国务院证券监管机构批准，取得承销业务资格。根据现行有关法规规定，保荐机构负责证券发行的主承销工作，因此，保荐机构与主承销商通常是同一家证券公司。 <br /><br />15. 企业如何选择中介机构？ <br /><br />企业股票发行上市需要聘请中介机构，企业和中介机构之间是一种双向选择的关系，企业在选择中介机构时应该注意以下几个方面： <br /><br />（1）中介机构是否具有从事证券业务的资格。在我国，上述4家中介机构所从事股票发行上市业务必须具有证券从业资格。 <br /><br />（2）中介机构的执业能力、执业经验和执业质量。企业需要对中介机构的执业能力、执业经验和执业质量进行了解，选择具有较强执业能力、熟悉企业所从事行业的中介机构，以保证中介机构的执业质量。此外，中介机构的声誉实际上是其整体实力的综合反映，良好的声誉是中介机构内在质量的可靠保证。 <br /><br />（3）中介机构之间应该进行良好的合作。股票发行上市是发行人以及各中介机构&ldquo;合力&rdquo;的结果，中介机构之间应该能够进行良好的合作。 <br /><br />（4）费用。中介机构的费用是企业控制发行上市成本需要考虑的一个重要问题，具体收费或收费标准一般由双方协商确定。 <br /><br /><br />16. 企业发行上市过程中需要承担哪些费用？ <br /><br />从目前实际发生的发行上市费用情况看，我国境内发行上市的总成本一般为融资金额的6－8%。目前，50家中小企业板上市公司总发行成本占融资额的比例约为6.05%，远低于境外10%以上的标准。 <br /><br />以上费用项目中，占费用主体部分的证券承销费用在股票发行溢价中扣除，并不影响企业的成本费用和利润。<br />]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Thu, 12 Jun 2008 11:59:16 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>我国物流法律体系概况</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1851576.html</link>
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<![CDATA[&nbsp;&nbsp;&nbsp; 物流这个概念传入我国才二十来年时间，而物流作为一个产业在我国形成的时间更短，所以在我国目前的法律体系中一直以来都是围绕&ldquo;运输&rdquo;来立法，根据不同的运输方式制定《铁路法》、《海商法》、《民用航空法》等法律及一大批的部门规章，所有与物流有关的法律规范都分散在各个部门法中，而没有形成一个独立的、完整的&ldquo;物流法&rdquo;，因此我们所讲的物流法律制度体系其实是以&ldquo;物流业&rdquo;为核心，根据物流业涉及的相关法律活动，如企业设立、运输、仓储、配送、加工、包装等业务将相关的法律整理、归类，形成一个具有相对独立性的法律规范集合体，这些就是物流法律制度体系的内容。
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 一、物流企业主体资格的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 1、物流企业的法律概念</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 根据国家质量技术监督局颁布的《国家标准物流术语》，物流企业是指从事物流活动的经济组织，这个规定就明确了物流企业不仅仅是指提供一体化物流服务的第三方物流企业，只要是从事物流运输、仓储、加工、装卸、包装、配送等一项或多项物流业务的都是物流企业。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 2、物流企业设立、变更、终止的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 任何一个物流企业，都必须依照一定的法律程序经过依法批准才能经营，根据企业的不同形式，物流企业的形式可以个人独资企业、合伙企业、个体工商户、有限责任公司、股份有限公司、中外合资企业、中外合作企业、外资企业，相应的法律有《个人独资企业法》、《合伙企业法》、《城乡个体工商户管理暂行条例》、《公司法》、《中外合资经营企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中外合作企业法》、《中外合作企业法实施细则》、《外商独资企业法》、《外商独资企业法实施细则》，物流企业的设立、变更、终止都应当根据相应的法律规范进行。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 3、物流业市场准入的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流市场准入制度是指国家准许、限制或禁止企业进入某项物流业务经营活动的法律制度，目前关于物流市场准入制度的法律规范主要有三方面</div>
<div>一是《行政许可法》，它是规范所有行政许可的法律，明文规定法律、行政法规可以设定行政许可，未制定法律、行政法规的地方性法规可以设定行政许可，省级地方规章可以设定一年以下的临时性行政许可，但地方性法规和地方规章不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或其他组织的资格、资质的行政许可，物流市场准入属于应当由法律、行政法规设定的行政许可范围，应当符合《行政许可法》的规定，国务院部门规章、地方法规及地方政府规章对物流市场准入的规定都必须遵守该法，无权设定物流市场准入的行政许可，不得违反《行政许可法》的规定擅自设立行政许可事项。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 二是关于内资物流企业市场准入的法律规范，主要有以下几项：</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 公路运输方面，有国务院颁布的《道路运输条例》、交通部颁布的《道路货物运输及站场管理规定》、《道路货物运输服务业管理办法》、《广东省道路运输管理条例》、《广东省道路运输服务业管理办法》，规定物流企业经营道路货物运输业、道路货物运输服务业、道路货物运输站场必须符合规定的条件并取得交通部门颁发的许可证；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 水路运输方面，有《水路运输管理条例》、《水路运输管理条例实施细则》、《水路运输服务业管理规定》，规定物流企业经营水路货物运输业、水路货物运输服务业必须符合规定的条件并取得交通部门颁发的许可证；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 海运方面，有《国际海运条例》、《国际海运条例实施细则》，规定物流企业经营国际船舶运输业务必须符合规定条件并取得《国际船舶运输经营许可证》，经营无船承运业务及海运辅助业务也必须符合规定的条件；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 航空运输方面，有《民用航空法》、《定期国际航空运输管理规定》、《公共航空运输企业经营许可规定》、《民用航空快递业管理规定》、《民用航空运输销售代理业管理规定》，规定物流企业经营公共航空运输、航空快递、国际航空货物运输、航空运输销售代理业务必须符合规定条件并取得民航部门颁发的许可证；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 国际货物运输代理业务方面，有《国际货物运输代理业管理规定》、《国际货物运输代理业管理规定实施细则》，规定物流企业经营国际货物运输代理必须符合规定条件并取得许可；</div>
<div>物流配送方面，有《商品代理配送制行业管理若干规定》，规定物流企业经营物流配送业务必须符合规定条件并取得经营许可；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 危险品运输方面，有《危险化学品安全管理条例》、《道路危险货物运输管理规定》、《广东省道路危险货物运输管理办法》，规定物流企业经营危险化学品储存、运输业务必须符合规定条件并取得经营许可；</div>
<div>对于国内货物仓储、加工、货运代理、包装等业务，法律法规没有规定行政许可的，内资物流企业可以自由经营，不受限制。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 三是关于外资物流企业市场准入的法律规范，主要有以下几项：</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《关于开展试点设立外商投资物流企业工作有关问题的通知》规定了申请设立外商投资物流企业的投资者必须具备的条件，允许外商以中外合资、中外合作的形式经营国际流通物流和第三方物流，并规定设立外商投资物流企业必须符合如下要求：注册资本不得低于500万美元，境外投资者股份比例不得低于50%；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《外商投资道路运输业管理规定》、《&lt;外商投资道路运输业管理规定&gt;的补充规定》，规定外商投资设立经营道路运输企业必须符合规定条件并取得交通部门批准；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《国际海运条例》、《国际海运条例实施细则》，规定外商可以设立中外合作经营企业或中外合资经营企业经营国际船舶运输、国际海运货物装卸、仓储、集装箱和堆场业务，必须符合规定条件并取得许可；</div>
<div>《外商投资民用航空业规定》；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《外商投资国际货物运输代理企业管理办法》，规定外商可以中外合资、中外合作、外商独资的形式设立国际货运代理企业，最低注册资本限额100万美金，并且必须取得商务部门批准；</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《水路运输管理条例》、《水路运输管理条例实施细则》规定国内沿海、内河、湖泊及其他通航水域的货物运输只能由内资企业经营，禁止外商投资企业经营。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 二、物流采购的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流采购主要包括三种形式</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 1、物流运输工具、装卸设备、包装设备材料的购买，法律性质是买卖合同</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> &nbsp;<wbr></wbr>2、物流运输工具、装卸设备、包装设备、仓储场地的租赁，法律性质是租赁合同</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> &nbsp;<wbr></wbr>3、物流加工业务和辅助工作的外包，法律性质是承揽合同</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 对上述三种形式的物流采购活动，都是适用《合同法》、《民法通则》等民事法律规范中关于买卖合同、租赁合同、承揽合同的规定</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 三、物流运输的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 对物流运输，首先要适用《合同法》、《民法通则》等民事法律规范中关于运输合同的规定，如《海商法》、《铁路法》、《民用航空法》另有规定的按照特别法优于普通的原则优先适用。同时国务院及有关部委也颁布了一系列物流方面的法规、规章，物流企业在相关的物流运输业务中也可能会与铁路、水陆、航空运输企业发生业务关系，在合同当事人没有约定的情况下法院也可能引用这些行政法规和规章来确定运输合同当事人的权利义务关系，因此对有关铁路、水陆、航空运输的有关法律也应该有一定的了解，熟悉有关运输规则。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 1、公路运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《汽车货物运输规则》、《道路大型物件运输办法》、《道路危险货物运输管理规定》、《超限运输车辆行驶公路管理规定》、《公路汽车货运站收费规则》、《公路运价管理暂行规定》、《汽车零担货运站站务管理办法》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 2、铁路运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《铁路货物运输合同实施细则》、《铁路货物运输规程》、《铁路货物运价规则》、《铁路超限货物运输规则》、《铁路货物保价运输办法》、《铁路危险货物运输规则》、《铁路货物运输管理规则》、《铁路零担货物运输包装管理办法》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 3、海运运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《海上交通安全法》、《国际海运条例》、《国际海运条例实施细则》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 4、水路运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《国内水路货物运输规则》、《水路货物运输合同实施细则》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 5、航空运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《民用航空货物国内运输规则》、《民用航空货物国际运输规则》、《航空货物运输合同实施细则》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 6、集装箱运输及多式联运</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《铁路集装箱运输规则》、《站场国际集装箱管理办法》、《国内集装箱汽车运输收费规则》、《集装箱汽车运输规则》、《铁路和水路货物联运规则》《国际集装箱多式联运管理规则》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 7、危险物品运输</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 《水路危险货物运输规则》、《汽车危险货物运输规则》、《危险化学品安全管理条例》、《铁路危险货物运输规则》、《国际海运危险货物规则》</div>
<div>但是，如果上述部门规章与《合同法》的规定有矛盾的应当适用《合同法》的规定。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 四、物流仓储的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流仓储的主要法律依据是《合同法》中关于仓储合同的规定，如经营保税仓库必须符合《海关对保税仓库及所存货物的管理规定》，另外仓储业务还必须符合有关规章，如《仓库防火安全管理规则》、《商业仓库管理办法》、《医药仓库管理办法》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 五、物流搬运、装卸的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流搬运、装卸应当适用《民法通则》、《合同法》中有关承揽合同、运输合同的规范，同时还要遵守有关部门规章，如《港口货物作业规则》、《铁路装卸作业安全技术管理规则》、《汽车货物运输规则》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 六、物流包装的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 首先是《合同法》中运输物品包装的规范，其次是有关部门规章中的包装规范，如《铁路零担货物运输包装管理办法》、《水路危险货物运输规则》、《药品包装用材料、容器管理办法》，还有物流包装国家标准如《一般货物运输包装通用技术标准》、《运输包装件尺寸界限》、《运输包装件试验》、《包装储运图标标志》、《危险货物运输包装通用技术标准》</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 七、物流加工的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流加工有两种，一种是物流企业为他人加工，一种是物流企业委托他人加工，无论哪种形式，都是属于加工承揽合同，适用《合同法》中关于加工承揽合同的规定</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 八、物流配送的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流配送的法律性质实际上是一中无名合同，其权利义务的内容包含了买卖、仓储、运输、承揽和委托等多个方面，因此关于物流配送应当适用合同法和《民法通则》中有关买卖、仓储、运输、承揽和委托合同的法律规范。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 九、货运代理的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 货运代理属于委托合同，各方的权利义务关系适用《合同法》关于委托合同的法律规范，另外关于国际货运代理的部门规章有《国际货物运输代理业管理规定》、《国际货物运输代理业管理规定实施细则》、《外商投资国际货物运输代理企业管理办法》。</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 十、物流保险的法律规范</div>
<div>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr>&nbsp;<wbr></wbr> 物流保险方面的法律有《合同法》、《保险法》、《海商法》和保监会的有关部门规章。</div>]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Sat, 31 May 2008 18:08:37 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>承包人工程款优先受偿权在实践操作中的具体运用</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1831735.html</link>
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<![CDATA[<span class="f14px"><font face="Verdana"><font size="3">&nbsp;</font>
<p align="center"><span style="FONT-WEIGHT: bold; FONT-SIZE: 18px">承包人工程款优先受偿权在实践操作中的具体运用</span><br /></p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp; 最近，有当事人因房地产开发公司欠工程款前来聘请代理律师，虽然最终因为2000多万的标的，诉讼费很高，而当事人无启动资金而暂放，但值得一提的是当中所涉及的工程款优先受偿权的问题，以下就在实践中的具体运用做以论述：</p>
<p>一、工程款优先受偿权的明确法律依据<br />目前，我国对于工程款优先受偿权的法律规定主要包括《合同法》以及最高人民法院的《批复》，具体条款为：<br />1、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：&ldquo;发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。&rdquo;<br />2、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定：&ldquo;一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。五、本批复第一条至第三条自公布之日起施行，第四条自公布之日起六个月后施行。&rdquo;</p>
<p>二、新《合同法》颁布后，286条款确实给承包人带来了希望，但终因该条款原则性强，很多细节问题尚未明确，具体案件中较难操作，承包人工程款优先受偿权多数情况下落不到实处，最高人民法院《批复》下达后，承包人优先受偿权被进一步明确，操作性增强，从上述法律及批复的规定及立法的精神来分析，笔者认为，以下几点可以得到肯定： <br />1、承包人享有工程款优先于抵押权及其他债权先行受偿的权利；<br />2、优先受偿权不得对抗商品房消费者支付款项超过应付房款的50%的所有权或债权；<br />3、优先受偿的工程款包括工人工资、材料款等在工程建设中实际支出的款项，不包括发包人违约所造成的承包人的违约金或利息损失部分；<br />4、优先权行使的期限为6个月，自工程竣工之日或合同约定的竣工之日起计算。工程进度款可通过其他民事诉请的办法来解决，但只要到了竣工之日或约定竣工之日，进度款就成了结算款，仍可得到优先权的保护；<br />5、工程价款包括已经物化到建设工程中的承包人的工程垫资款；<br />6、行使优先受偿权时，承包人需以催告发包人支付工程款并给予发包人合理履行期限为前提。</p>
<p>三、工程款优先受偿权操作中应注意的几个问题<br />1、&ldquo;工程竣工之日&rdquo;的时间界定<br />在实践操作中，各法院的对工程竣工之日的认定尚不完全一致，由此引起了优先受偿权行使的起算点的确定，也将直接影响到承包人对自己权利实现期限的把握。<br />笔者认为，&ldquo;竣工&rdquo;在法律意义上有两层含义，一是民事法律上的&ldquo;竣工交付使用&rdquo;行为，二是行政程序上的&ldquo;竣工验收合格&rdquo;行为。这两种不同性质的&ldquo;竣工&rdquo;行为，在时间上、程序上存在着明显的不同。民事法律上的&ldquo;竣工交付使用&rdquo;是指承发包双方当事人的承发包合同履行情况的相互认可，对发包人而言是工程量的核验和工程质量的验收和接受，对承包人而言是工程款的确定与收取，其法律特征是建设工程标的物的占有权的转移。行政程序上&rdquo;竣工验收合格&rdquo;则是在民事法律上的&ldquo;竣工交付使用&rdquo;基础上完成的法定行政许可或备案手续，目前，主要涉及到的是竣工验收及消防、电梯、燃气等专项验收程序，从这个角度上讲，竣工交付不等于竣工验收合格，两者的差异在于竣工验收标准、验收主体以及验收时间有所不同，笔者认为，司法解释中的&ldquo;竣工之日&rdquo;应为民事法律上的&ldquo;竣工交付使用之日&rdquo;，在实践中，体现为承包人向发包人提交工程竣工报告书之日。<br />如果承发包双方未能就&ldquo;竣工交付&rdquo;达成一致，则承包人可考虑以&ldquo;合同约定的竣工之日&rdquo;为根据向发包人主张优先受偿权。如果因承包人承包范围以外的部项工程未能通过验收而导致整体工程无法验收的，责任不在承包人，&ldquo;竣工之日&rdquo;应为承包人就自己承包范围内工程完工交付之日。<br />2、哪些工程不宜折价、拍卖<br />依据一般的法律理论和常识，不宜折价、拍卖的建设工程范围不宜作扩大解释，应当解释为法律上禁止的流通物，包括：公有物，如国家机关办公的房屋建筑物及军事设施；公用物，如公共道路、桥梁、机场、港口及公共图书馆、公共博物馆等，但国家机关的员工宿舍不属于公有物；医院、幼儿园、学校等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施，如教学楼、住院楼等。<br />3、协议作价是否需要评估、公告、公证等控制程序<br />为防止发承包人双方以协议作价、拍卖等方式规避法律责任，逃避税费等违法行为的发生，应对协议作价、拍卖等行为予以规范，实行工程折价、拍卖评估制度，由相关国家行政部门或人民法院对作价、拍卖行为进行监督，防止国家税收的流失及资产的浪费。<br />4、如何在6个月的期限内提出优先受偿权的请求<br />对于这一问题，笔者认为应区别不同情况分别作出处理。<br />（1）工程在竣工交付后，承发包双方当事人已就工程完成结算并确定了工程欠款数额，如发包人不按时支付工程欠款的，承包人通过发函等形式催告发包人在函告指定的时间内支付工程欠款（该期限在286条款及司法解释中未作出明确规定，依法理及通常情况应理解为不超过2个月为限），如发包人未在该期限内支付欠款，则承包人可发函至发包人协商以该工程作价抵偿工程款，或承包人直接向人民法院提出申请，要求对该工程进行拍卖，并从拍卖款中优先受偿。<br />（2）工程在交付后，发包人未及时与承包人进行结算，工程欠款尚未明确，承包人可直接以诉讼或仲裁方式主张自己的权利，但诉讼或仲裁提起的时间必需在竣工后6个月内提出，否则，承包人将丧失优先受偿的权利。<br />（3）而对于工程在合同约定的时间未能竣工交付使用的，则承包人应在合同约定的竣工之日起6个月内主张权利，程序按上列第二种方式办理即可。<br />（4）应特别注意的是：承包人主张工程款优先受偿权利必须以书面形式提出，无论协商、诉讼或仲裁，均应列明该项请求。<br />5、优先受偿权的限制<br />（1）承包人主张工程款项的优先受偿应限定在承包人承包范围内的工程拍卖所得或协议作价部分，不包括其它承包人承包范围内的工程拍卖或作价部分。否则有违民法的公平原则，即非承包人承包范围内的工程部项，承包人不得主张优先受偿。但在协议作价、拍卖时，其他承包人承包范围与主张优先权的承包人的承包范围不能或无法明确分开的，承包人可以要求一起作价或拍卖，其他承包人的承包范围内的工程价款不属于主张优先受偿权的承包人的优先范围，如建筑物的室内外装修部分等。<br />（2）优先权的主体应是建设工程的施工总承包人、直接与发包人签订分包合同的分包人以及总承包人、分包人与发包人共同签订合同的分包人。不包括单独与总承包人签订施工合同的分包人、转包人、再分包人以及勘察人、设计人。<br />6、购房者购买商品房后对抗工程款优先受偿权的界限<br />（1）只有作为消费使用的商品房购买者才符合法律规定的优先权的对抗主体资格，而作为经营使用的购买者不能对抗工程款优先受偿权。<br />（2）消费者必须支付全部或大部分购房款后才享有对抗优先权的权利，即，购房款支付数额已超过了房款总价的50%以上。<br />（3）消费者与开发商（发包人）签订《房地产买卖合同》之前，应取得商品房预售许可证或销售许可证，否则，该买卖合同原则上是无效合同，当然，购房者也不具备优先权的对抗力。但开发商（发包人）在与承包人以协商、诉讼或仲裁等方式主张优先权之前补办商品房预售许可证或销售许可证的，可认定购房者与开发商签订的《房地产买卖合同》有效，同时购房者也享有工程款优先受偿权的对抗力。<br />（4）法律虽规定了购房者对抗工程款优先受偿权的付款数额，却未明确付款的时间界限。从法理上分析，既然购房款是与工程款优先权对抗，那么最迟也应以工程款优先受偿权确定之日作为购房者房款支付数额是否达到商品房总价的50%的界定时间，如在该时间，购房者付款数额仍未超过总房价的50%的，则丧失对抗力。<br />7、《建设工程施工合同》无效，承包人不享有优先受偿权<br />笔者认为，合同法第286条规定的建设工程法定抵押权，其目的是为了保障建设工程承包人的合同债权，而法定抵押权属于担保物权，依据担保法规则，主债权无效，则担保物权当然无效。如果《建设工程施工合同》无效，则承包人当然不享有建设工程法定抵押权。故，承包人因此对发包人享有的债权性质发生了实质性变化，已由法定抵押权（工程款优先受偿权）转化为一般债权。</p>
<p>四、给承包人几点建议<br />为确保工程款优先受偿权的实现，承包人应切实做好以下几个方面的工作：<br />1、重视施工合同条款的拟订<br />承包人在与发包人签订施工合同时，应准确约定合同工期，明确&ldquo;竣工之日&rdquo;的概念，工程结算的时间及责任，催告条款，支付保函，进度款审批、支付时间及数额，优先受偿权的期限等，以保证合同条款的严谨性和可操作性。<br />2、重视合同规范管理<br />承包人应委派专门人员对施工合同、变更签证、会议纪要、验收记录、结算文件等与工程建设有关的工程资料进行分类管理，并确保资料齐全，一旦出现纠纷，将为承包人提供强有力的证据支持。<br />3、加强企业内部管理，增强履约能力及依法主张权利的能力<br />做到企业内部各部门合理分工，又相互协作，工程项目建设中，组成项目管理部，各项目部应与承包人保持密切联系，及时反映项目施工中出现的问题，严格执行合同条款，在索赔事件发生后，及时向发包人提出索赔。<br />4、建立法律风险防范制度<br />加强建筑法及房地产法的学习和研究，及时学习最新法律规定，聘请精通建筑法、房地产法并熟悉建筑行业操作程序的专家型律师担任企业常年法律顾问，为企业管理人员举办相关法律知识讲座，提高承包人的法律风险意识，有效控制法律风险，为企业经营管理保驾护航。<br /></p>
<p>&nbsp;</p>
</font></span>]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Mon, 26 May 2008 20:58:01 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>解读《劳动争议调解仲裁法》</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1735942.html</link>
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<![CDATA[《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》自2008年5月1日起施行。《劳动争议调解仲裁法》的颁布，进一步完善了我国劳动保障法律体系，对于公正及时解决劳动争议、保护当事人合法权益、促进劳动关系和谐稳定、构建社会主义和谐社会，将发挥重要的作用。
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　一、《劳动争议调解仲裁法》颁布实施的重要意义</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　劳动争议处理制度是解决劳动争议的重要机制，是劳动争议当事人尤其是劳动者维护自身合法权益的重要法律救济途径。我国自1987年恢复劳动争议仲裁制度以来，随着1993年《企业劳动争议处理条例》和1994年《劳动法》的相继颁布实施，确立了以协商、调解、仲裁、诉讼为主要环节的劳动争议处理制度。多年来，这一制度为保护劳动关系双方当事人合法权益、促进劳动关系和谐、维护社会稳定发挥了重要作用。但是，随着经济体制、社会结构、利益格局、思想观念不断发生深刻变化，以及工业化、城镇化、市场化、全球化进程日趋加快，就业形式和分配方式越来越多样化，经济社会生活中的一些深层次矛盾和问题不同程度地反映到劳动关系中来，劳动关系双方当事人的矛盾纠纷不断增多，劳动争议案件数量持续增长、案情日益复杂、影响越来越大。与这种情况相比，现行劳动争议处理制度存在处理劳动争议耗时长、力量不足、仲裁时效过短等问题，已经不能适应形势发展的需要。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　为了完善现行劳动争议处理制度，全国人大常委会确定制定《劳动争议调解仲裁法》。《劳动争议调解仲裁法》在坚持《劳动法》基本原则的前提下，根据经济和社会发展的要求，总结现行劳动争议处理制度的实践经验和不足，对劳动争议处理制度做了进一步完善，强化调解、完善仲裁、加强司法救济，及时妥善处理劳动争议，尽最大可能将劳动争议案件解决于基层，维护当事人合法权益。《劳动争议调解仲裁法》的颁布实施，将进一步完善劳动争议调解仲裁制度，为当事人特别是劳动者提供公正高效的法律救济，对发展和谐稳定的劳动关系，促进经济社会发展具有重大意义。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　二、劳动争议的范围</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　明确劳动争议的范围，对于依法受理和处理劳动争议案件，合法、及时、公正地保护当事人的合法权益，非常重要。《劳动争议调解仲裁法》总结多年来劳动争议处理的实践，明确下列劳动争议适用本法：（1）因确认劳动关系发生的争议；（2）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（3）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（4）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（5）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（6）法律、法规规定的其他劳动争议。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　三、劳动争议处理体制</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动法》确立的现行劳动争议处理体制是&ldquo;协商、调解、一裁两审&rdquo;。这一体制对于合法、公正地解决劳动争议起到了重要作用，但现行劳动争议处理体制也存在处理周期长的问题。按照有关规定，劳动争议仲裁处理案件的法定一般期限为2个月，人民法院一审的法定一般期限为6个月、二审法定一般期限为3个月。实践中，有的用人单位以此通过恶意诉讼拖延时间，加大劳动者维权成本，使劳动者在合法权益受到用人单位侵害时不能及时得到法律救济。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　为了解决劳动争议处理周期长的问题，及时处理劳动争议、保护劳动者合法权益，《劳动争议调解仲裁法》按照合法、公正、及时、着重调解的原则，对现行劳动争议处理体制作了必要的改革完善，具体内容是：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是规定发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位进行协商，达成和解协议。&nbsp; </p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是规定发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　四是规定下列劳动争议仲裁案件，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（1）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（2）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　五是规定当事人对实行&ldquo;一裁终局&rdquo;案件以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　因此，劳动争议发生后，当事人可以按照协商?调解?仲裁?小额案件和劳动标准案件一裁终局，其他案件提起诉讼的基本程序处理。其中，协商和调解是在双方当事人自愿的原则下选择进行的，当事人也可以直接申请仲裁，而仲裁是劳动争议处理的必经程序。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　四、劳动争议处理中的证据</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。这是劳动争议举证责任的一般原则。同时，考虑到用人单位作为用工主体方掌握和管理着劳动者的档案、工资发放、社会保险费缴纳、劳动保护提供等情况和材料，劳动者一般无法取得和提供，因此对用人单位提供证据又作出了特别规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　五、劳动争议调解</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　着重调解，是解决劳动争议的重要原则。通过调解解决劳动争议，有利于把争议及时解决在基层，最大限度地降低当事人双方的对抗性，节约仲裁资源和诉讼资源。为了充分发挥调解的作用，《劳动争议调解仲裁法》不仅规定在仲裁程序中，仲裁庭作出裁决前应当先行调解，而且单列一章专门规定调解程序，突出了调解的作用，意在引导当事人双方更多地通过协商和调解解决劳动争议。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是调整、充实了劳动争议调解组织。根据现行规定，劳动争议调解组织指企业劳动争议调解委员会，企业劳动争议调解委员会由职工代表、企业代表和工会代表组成，主任由工会代表担任。《劳动争议调解仲裁法》主要从两个方面对现行规定进行了调整、充实：（1）保留企业劳动争议调解委员会。但考虑到工会代表的就是职工的利益，因此规定企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成；职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生；主任由工会代表或者双方推举的人员担任。（2）增加两类劳动争议调解组织，即依法设立的基层人民调解组织和在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。前者指根据《人民调解委员会组织条例》设立的人民调解委员会，人民调解委员会是村民委员会和居民委员会下设的调解民间纠纷的群众性组织，在基层人民政府和基层人民法院指导下进行工作。后者指在乡镇、街道设立的区域性调解组织等。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是提高了对劳动争议调解组织及调解员的要求。（1）劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。（2）当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。（3）调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。（4）自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。即调解的期限应当为十五日内，逾期未达成协议的，视为调解不成。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是适当提高了调解协议的效力。为了解决调解协议书约束力不强的问题，《劳动争议调解仲裁法》规定，经调解达成协议的，应当制作调解协议书，由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。如果一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。同时，又特别规定，对于因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　六、劳动争议仲裁机构和仲裁员</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　劳动争议仲裁队伍在劳动争议处理工作中承担着主要任务，是解决劳动争议的关键力量，对维护当事人合法权益、维护社会稳定发挥着重要作用。在目前劳动争议数量持续大幅上升、案件日趋复杂、处理难度不断加大的情况下，劳动争议仲裁队伍建设存在一些明显不足：一是劳动争议仲裁委员会作为劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成的三方组织，属于虚设机构，缺乏实体机构的支撑。二是劳动争议仲裁员数量不足，2006年全国劳动争议仲裁案件达44.7万件，而全国劳动争议专职仲裁员仅为0.98万人、兼职仲裁员为1.4万人。三是仲裁员非专业化，致使人员经常变动，一些仲裁员的法律和业务知识不够，缺乏劳动争议处理经验。四是劳动争议仲裁工作经费不足，一些机构按有关规定向当事人收取案件处理费，又加重了劳动者的负担。为了解决这些问题，《劳动争议调解仲裁法》进一步强化了劳动争议仲裁机构和队伍建设。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　&mdash;&mdash;规定了劳动争议仲裁委员会的设立原则。《劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　&mdash;&mdash;明确了劳动争议仲裁委员会的组成及职责。《劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成，人员应当是单数。劳动争议仲裁委员会依法履行下列职责：（1）聘任、解聘专职或者兼职仲裁员；（2）受理劳动争议案件；（3）讨论重大或者疑难的劳动争议案件；（4）对仲裁活动进行监督。劳动争议仲裁委员会下设办事机构，负责办理劳动争议仲裁委员会的日常工作。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　&mdash;&mdash;调整了劳动争议仲裁委员会的经费来源。为了减轻申请劳动争议仲裁的劳动者的经济负担，同时保障劳动争议仲裁机构的工作经费，《劳动争议调解仲裁法》将现行&ldquo;仲裁委员会的经费来源主要是仲裁费的收缴及财政等方面的补贴&rdquo;，&ldquo;劳动争议当事人申请仲裁，应当按照国家有关规定交纳仲裁费。仲裁费包括案件受理费和处理费&rdquo;的规定，调整为&ldquo;劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障&rdquo;。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　&mdash;&mdash;提高了聘任劳动争议仲裁员的资格条件。根据现行有关规定，专职仲裁员从劳动行政部门专门从事劳动争议处理工作的人员中聘任；兼职仲裁员从劳动行政部门或其他行政部门的人员、工会工作者、专家、学者和律师中聘任；仲裁员应当从事劳动争议处理工作三年以上或从事与劳动争议处理工作有关的工作五年以上。《劳动争议调解仲裁法》将现行规定调整为，仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一：（1）曾任审判员的；（2）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；（3）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的；（4）律师执业满三年的。这一调整，将曾任审判员的人员纳入仲裁员聘任人选，将劳动行政部门中的聘任人选应从事劳动争议处理工作三年以上提高到五年以上，对专家学者的职称和律师执业年限提出了要求，有利于进一步提高仲裁员队伍的专业化素质，也有利于从源头上提高劳动争议仲裁的质量和效率。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　同时，《劳动争议调解仲裁法》加大了对仲裁员的监督力度。规定仲裁员私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当依法承担法律责任。劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　&mdash;&mdash;明确了劳动行政部门对劳动争议仲裁工作的指导。包括授权国务院劳动行政部门依照本法有关规定制定仲裁规则；规定省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门对本行政区域的劳动争议仲裁工作进行指导。这是为了发挥劳动行政部门在劳动争议处理和协调劳动关系三方机制中的政府主导作用。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　七、劳动争议仲裁管辖</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，县、市、市辖区仲裁委员会负责本行政区域内发生的劳动争议；设区的市的仲裁委员会和市辖区的仲裁委员会受理劳动争议案件的范围，由省、自治区人民政府规定。发生劳动争议的用人单位与职工在同一个仲裁委员会管辖地区的，劳动争议由所在地的劳动争议仲裁委员会管辖；用人单位与职工不在同一个仲裁委员会管辖地区的，按照方便职工当事人的原则，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖，也可以由劳动关系双方当事人在劳动合同有关仲裁条款中约定的劳动争议仲裁委员会管辖。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》在总结以上规定执行情况的基础上，对劳动争议管辖作出了规定：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是规定劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。这是明确劳动争议仲裁管辖的地域管辖。由于劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立，因而其地域管辖也不按行政区划划分，而是按照设立时划分的管辖区域，管辖本辖区内发生的劳动争议。管辖地域可能与行政区划重合，也可能不重合。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　对直辖市、设区的市与其区、县的劳动争议仲裁委员会之间的级别管辖，本法没有直接规定，省、自治区、直辖市人民政府在决定设立劳动争议仲裁委员会时，应当明确级别管辖。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是规定劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。也就是说，发生劳动争议，申请人可以选择向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会中的任何一个劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是规定双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。也就是出现围绕同一争议双方当事人互为申请人和被申请人的两个争议案件时，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　八、劳动争议仲裁参加人</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》在归纳和总结现行规定的基础上，对劳动争议仲裁参加人作出了规定，这些规定基本与现行规定一致，但在个别方面补充了新的规定：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是规定了当事人。发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。同时补充规定了新的内容，即劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是规定了第三人。与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是规定了代理人。（1）委托代理人。当事人可以委托代理人参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动，应当向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。（2）法定代理人。丧失或者部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁活动。（3）指定代理人。无法定代理人的，由劳动争议仲裁委员会为其指定代理人。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　<strong>　九、劳动争议仲裁的申请和受理</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（一）申请劳动争议仲裁的时效期间。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　劳动争议仲裁的申请时效期间，是指为了促使当事人及时行使权利，便于劳动争议仲裁机构查明案件事实，正确处理争议，而规定当事人应当在一定期限内提起仲裁申请的期间。超过申请时效期间，劳动争议仲裁机构将不受理仲裁申请。根据《劳动法》的规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。这一规定是为了尽快解决劳动争议。但在劳动争议处理实践中，由于劳动争议的情况很复杂，当事人尤其是劳动者往往不能在六十日内申请仲裁，致使其合法权益不能得到法律救济。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　为了更好地保护当事人尤其是劳动者的合法权益，《劳动争议调解仲裁法》对现行申请时效期间制度进行了完善：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是延长了申请时效期间。规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是针对实践中拖欠劳动报酬的问题比较突出，而劳动者在劳动关系存续期间往往不敢申请仲裁的情况，作出特别规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受上述仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是补充规定了时效中断制度。规定仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，时效期间重新计算。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　四是完善了时效中止制度。规定因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在时效期间内申请仲裁的，时效中止。从中止时效的原因消除之日起，时效期间继续计算。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（二）申请劳动争议仲裁的形式。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，申请仲裁应当提交书面申请书。为了方便当事人尤其是劳动者，《劳动争议调解仲裁法》在规定&ldquo;申请仲裁应当提交书面仲裁申请，并按照被申请人人数提交副本&rdquo;的同时，又特别规定，书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》还规定，仲裁申请书应当载明下列事项：（1）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；（2）仲裁请求和所根据的事实、理由；（3）证据和证据来源、证人姓名和住所。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（三）劳动争议仲裁申请的受理。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，劳动争议仲裁委员会应当自收到仲裁申请之日起七日内做出受理或者不予受理的决定；决定不予受理的，应当说明理由。《劳动争议调解仲裁法》进一步规范了受理行为：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是规定劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;　二是为了督促劳动争议仲裁委员会依法履行职责，同时不影响当事人行使诉权，规定对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（四）仲裁申请书副本送达及被申请人答辩。 </p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　根据现行规定，劳动争议仲裁委员会决定受理仲裁申请的，应当自作出决定之日起七日内将申诉书的副本送达被诉人。被诉人应当自收到申诉书副本之日起十五日内提交答辩书和有关证据。被诉人没有按时提交或者不提交答辩书的，不影响案件的审理。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》将以上规定调整为：劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　十、劳动争议仲裁组庭与开庭</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》总结实践经验，在基本维持现行劳动争议仲裁组庭与开庭制度的基础上，对一些重要环节进行了完善：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（一）仲裁庭组庭。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是维持现行仲裁庭制度，并增设首席仲裁员。规定劳动争议仲裁委员会裁决劳动争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案件可以由一名仲裁员独任仲裁。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是提高了对仲裁庭组庭时间的要求。根据现行规定，劳动争议仲裁委员会应当自受理仲裁申请之日起七日内组成仲裁庭。《劳动争议调解仲裁法》将此规定调整为，劳动争议仲裁委员会应当在受理仲裁申请之日起五日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是完善了仲裁员回避制度。根据现行规定，仲裁员有下列情形之一的，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式申请其回避：（1）是劳动争议当事人或者当事人近亲属的；（2）与劳动争议有利害关系的；（3）与劳动争议当事人有其他关系，可能影响公正仲裁的。仲裁委员会对回避申请应当及时做出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。《劳动争议调解仲裁法》在保留以上规定的同时，增加了仲裁员应当回避的情形：（1）仲裁员是本案代理人的近亲属的；（2）与本案代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；（3）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（二）仲裁庭开庭。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是完善了有关开庭通知的规定。根据现行规定，仲裁庭应当于开庭的四日前，将开庭时间、地点的书面通知送达当事人。《劳动争议调解仲裁法》将此规定调整为，仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是维持了当事人出庭的规定。规定申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　三是调整了有关鉴定的规定。根据现行规定，在仲裁活动中，遇有需要勘验或鉴定的问题，应交由法定部门勘验或鉴定；没有法定部门的，由仲裁委员会委托有关部门勘验或鉴定。考虑到《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》对诉讼活动中的物证类鉴定、声像资料鉴定等司法鉴定的管理体制进行了改革，《劳动争议调解仲裁法》也相应调整了有关鉴定的规定。规定仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定机构鉴定；当事人没有约定或者无法达成约定的，由仲裁庭指定的鉴定机构鉴定。根据当事人的请求或者仲裁庭的要求，鉴定机构应当派鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可，可以向鉴定人提问。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　四是增加了当事人的质证和辩论权利。根据现行规定，仲裁庭可以听取申诉人的申诉和被诉人的答辩；以询问方式，对需要进一步了解的问题进行当庭调查，并征询双方当事人的最后意见。为了进一步完善程序，保障程序公正，《劳动争议调解仲裁法》将以上规定调整为，当事人在仲裁过程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　五是增加了有关证据规定。规定当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　六是增加了有关开庭笔录的规定。规定仲裁庭应当将开庭情况记入笔录。当事人和其他仲裁参加人认为对自己陈述的记录有遗漏或者差错的，有权申请补正。如果不予补正，应当记录该申请。笔录由仲裁员、记录人员、当事人和其他仲裁参加人签名或者盖章。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px"><strong>　　十一、劳动争议仲裁裁决</strong></p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（一）裁决前的和解。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，仲裁庭作出裁决前，申诉人申请撤诉的，仲裁庭审查后决定其撤诉是否成立；仲裁决定须在七日内完成。《劳动争议调解仲裁法》将以上规定调整为，当事人申请劳动争议仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以撤回仲裁申请。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（二）裁决前的调解。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》按照&ldquo;着重调解&rdquo;的原则，维持了现行有关裁决前调解的规定。规定仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（三）仲裁裁决的时限。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出；如果案情复杂确需延期的，经法定程序批准可适当延期，但是延长的期限不得超过三十日。为了提高劳动争议仲裁效率，更好地保护当事人的合法权益，《劳动争议调解仲裁法》缩短了劳动争议仲裁裁决的时限，规定仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（四）裁决书。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　根据现行规定，仲裁裁决书应写明：（1）申诉人和被诉人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住址，单位名称、地址及其法定代表人（或负责人）或代理人的姓名、职务；（2）申诉的理由、争议的事实和要求；（3）裁决认定的事实、理由和适用的法律、法规；（4）裁决的结果及费用的负担；（5）不服裁决，向人民法院起诉的期限。裁决书由仲裁员署名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。《劳动争议调解仲裁法》对以上规定进行了归纳，调整为：裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。裁决书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（五）部分裁决和先予执行。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　为了保障劳动者不因合法权益遭受用人单位侵害而致使生活受到严重影响，《劳动争议调解仲裁法》在总结现行劳动争议仲裁部分裁决制度和民事诉讼法中先予执行制度的基础上，规定仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：（1）当事人之间权利义务关系明确；（2）不先予执行将严重影响申请人的生活。劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（六）终局裁决。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　为了及时公正解决劳动争议，《劳动争议调解仲裁法》新规定了对部分案件实行有条件的&ldquo;一裁终局&rdquo;：</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　一是规定下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（1）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（2）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　二是规定在两种情形下，以上仲裁裁决不是终局裁决：（1）劳动者对以上仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。（2）用人单位有证据证明以上仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：适用法律、法规确有错误的；劳动争议仲裁委员会无管辖权的；违反法定程序的；裁决所根据的证据是伪造的；对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（七）其他裁决。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》规定，当事人对实行&ldquo;一裁终局&rdquo;制度以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。也就是说，对于除实行&ldquo;一裁终局&rdquo;制度以外的其他劳动争议案件，仍然实行现行的&ldquo;一裁两审&rdquo;制度。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　（八）调解书和裁决书的执行。</p>
<p style="MARGIN: 0px">&nbsp;</p>
<p style="MARGIN: 0px">　　《劳动争议调解仲裁法》维持了现行有关调解书和裁决书执行的规定，规定当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。</p>]]>
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<guid isPermaLink="false">http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1735942.html</guid>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Sun, 04 May 2008 16:09:25 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>在英属维京群岛（BVI）成立公司之程序</title>
<link>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/1727110.html</link>
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<![CDATA[一、条件及要求<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 1、董事：最少一位，个人或公司，不需要驻地董事和资格股东<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 2、股东：最少一位，个人或公司，记名股票和不记名股票都可发行<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 3、秘书：公司选择是否任命秘书<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 4、注册地址: 必须位于英属维京群岛领土<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 5、股份转让：英属维京群岛政府对于股份转让不征收印花税，若登记股东及发股票行为在香港发生，（例如，股东登记册或/和股票簿存放在香港），股份转让将会导致须在香港缴纳花税<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 6、年报表：英属维京群岛法律不要求会计报表和周年报表<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 7、选择：可选择是否将董事登记册，股东登记册，股份转让登记册上报英属维京群岛政府
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp; 二、时间<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 请随时联系我们获得更多信息。富荣公司除有空壳公司可供挑选外，还可以以自拟名字注册公司，可提供是否重名之查册服务。一般说来，2天左右可以确认公司是否成立，如成立的，约需两星期时间文件才能送抵香港。</p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp; 当然，另一种更快捷的方法为可以即时购入一家空壳公司。</p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp; 三、服务内容：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 1、注册/购买。成立新公司（有中文名称）或购入空壳公司（有中文名称）。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 2、行政服务。服务范围包括代表客户与BVI注册代理人联络及替客户处理缴纳BVI政府及注册代理人费用事宜<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 3、秘书服务。（没有在香港经营业务而需要根据香港公司条例第Ⅺ部注册成为海外公司的BVI公司）<br />服务范围包括董事会记录、股东大会记录、股份转让文书、委任新董事文件及代表客户与BVI注册代理人联络</p>]]>
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<author>guofei7527</author>
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<pubDate>Wed, 30 Apr 2008 18:30:40 GMT+08:00 </pubDate>
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<title>律师在企业法律顾问中的地位和作用</title>
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<![CDATA[&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 提高律师在企业法律顾问工作中的地位和作用，关键在于更新服务观念和改进工作方式。要改变过去那种顾了问，不顾了不问的被动局面和顾上了问，顾不上了不问的无所做为的工作方式，必须变被动应付为主动参与，将企业法律顾问工作渗透到企业生产经营的各个方面；要坚持定期座班制定和现场办公制度，进行上门服务；要重视非诉讼法律事务的办理；要做好企业的维权和法制宣传教育工作；要和顾问单位加强联系，密切配合，增进了解；要树立&ldquo;有为才能有位&rdquo;的观念，将法律顾问工作提高到一个新水平。 <br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 担任法律顾问是律师的主要业务之一。《律师法》第26条规定：&ldquo;律师担任法律顾问的，应当为聘请人就有关法律问题提供意见，草拟一审查法律文书，代理参加诉讼，调解或者仲裁活动，办理聘请人委托的其他法律事务，维护聘请方的合法权益&rdquo;。这是律师担任法律顾问工作的基本内容，如何围绕这些工作内容充分发挥律师的作用，以最大限度地维护当事人的合法权益，是我们每个担任法律顾问的律师都 需要认真思考和研究的。实践中，很多律师苦于没有法律顾问单位或者担任法律顾问后感到没有工作可干，常埋怨自己的作用得不到发挥，法律顾问工作得不到企业的重视。很多律师年年都签法律顾问合同，却得不到巩固和发展，如同&ldquo;猴子掰玉米，掰一个，扔一个&rdquo;， 这种情况实质上是如何提高律师在企业法律顾问工作中的地位和作用的问题。近年来，笔者在担任法律顾问工作中进行了有益的尝试，从中受益匪浅，本文就此谈几点认识，以供业内同行参考： <br />&nbsp; <br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 一、转变观念，主动参与，扩大宣传，将法律顾问工作渗透到企业管理及生产经营，服务的各个方面。 <br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 由于传统观念的影响和律师业务宣传怕不到位，&ldquo;律师&rdquo;这个名字虽已为社会公众所知晓，但律师究竟能干什么？对其深刻内涵和律师所从事的工作及其意义真正了解者却不多，尤其在经济发展相对落后地区，一提到律师，人们首先想到律师就是打官司的，这种传统认识是很难在短时间内改变的，得依靠我们自己的工作和大力宣传。这就要求我们自己首先转变观念，不能老把眼光盯在诉讼业务上要以自己单有成效的工作来证实，律师担任法律顾问不仅仅是打官司，更主要的应该是参与企业生产。经营管理方面具有法律意义的每项工作，要积极主动参与到企业的经营管理和各项经济活动中去，诸如谈判、签约、规章制度的订立、债权债务的清理、资产重组、财产租赁、融资租赁补偿贸易等等非诉讼领域，在参与中积极宣传律师业务，将业务宣传贯穿于自己的每一项工作中，不失时机地提出自己的法律见解或主张，必要时及时出具法律意见书；在参与中体现自己的价值；在参与中让企业领导认识自己，了解自己。事实上，并不是顾问单位没有法律方面的业务，而是很多企业的领导及经营人员不清楚这些工作和法律有关，不知道这些工作是律师可以从事的业务。因为法律是一项非常专业的工作，作为律师要有一种职业上的敏感性，要善于发现与法律有关的问题，要将某项工作在法律上的意义讲出来，让企业领导或经办人员明白这项工作应该请帮忙或咨询律师，当他们头脑中逐渐有了这种法律意识后，他们就会对法律顾问工作有了新的认识。以后，每遇见类似事务，他就会自然想到要有律师参与这类事情的处理。要达到这一效果，顾问律师除了要有主动参与的意识和丰富的法律知识，而且要有开阔的视野和丰富的实践经验，否则，就不可能提出成熟的法律见解。 <br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 那么，顾问律师如何积极主动参与企业的生产经营管理，将自己的法律知识运用于实践。应从以下几个方面着手：（1）积极参与企业管理，帮助引导企业建立和完善现代企业制度，寻找适合企业发展的管理框架模式，使其依法运作，并依法规范企业的管理行为，将企业的管理活动纳入法制轨道。（2）利用律师广泛接触社会和中介服务所掌握的经济信息及便利条件为企业招商引资牵线搭桥，出谋划策，并完善有关