<![CDATA[公司法/股权转让/企业法律顾问 四川成都律师李英俊]]> http://lawyerliyingjun.blog.bokee.net/ zh-cn lawyerliyingjun Thu, 22 Nov 2007 00:00:49 CST 5 洗脚城开张擅自挂出10余个政府及公检法部门祝贺条幅应该承担哪些法律责任 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2117221.html 洗脚城开张擅自挂出10余个政府及公检法部门祝贺条幅应该承担哪些法律责任
 
作者：李英俊（成都律师）   发布时间：2008年9月7日
 
前段时间，在不少门户网站的论坛上出现了一篇名为《洗脚城开张的惊人场面为何这么多公检法机关捧场》的帖子。帖子一开始就提出了一个质疑：一个洗脚城开张为何有这么多政府及公检法机关捧场？网友拍摄的图片显示：在张家界武陵源区，一栋建筑物外悬挂着二十多个红底白字的条幅，分别为“××热烈祝贺金体康濯足休闲会所开业大吉”、“××热烈祝贺金体康濯足休闲会所生意兴隆”。最让人惊讶的是，这些祝贺单位，不少竟然是当地的政府机关及司法机关，包括税务局、房管局、人民法院、人民检察院等，涉及到的政府部门及公检法部门多达10余个。而当记者向相关部门核实时，其负责人均称不知情。无独有偶，近段日子还有“温州某公司开业挂政府祝贺条幅，7部门要求道歉事件”；“湖南最牛洗脚城用公检法名义撑门面遭查处事件”；“南京某老板冒充“南京市省公安厅”自送开业花篮事件“；“柳州市某夜总会开张自己悬挂公安局条幅事件”等等。
那么，这些商家拉大旗作虎皮的行为应该承担哪些法律责任呢？
1.广告法：商家做虚假广告，工商部门可以作相应的行政处罚。
2.行政许可法：商家拉横幅须经过工商等相关部门的审批，商家没有去审批，应受到行政处罚。
3.治安管理处罚法：假冒政府机关名义发布虚假广告，破坏了政府机关在群众心目中的形象，属扰乱社会秩序行为，由公安部门处以警告、罚款、行政拘留等处罚。
3.民法通则，民法通则120条规定，当法人的名称权受到侵害时，法人有权利要求侵害人恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求侵害人赔偿相关的名誉损失。
另外，如果商家利用这种广告进行非法赢利、诈骗等犯罪活动，还需承担刑事责任。
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2117221.html 行政刑事 lawyerliyingjun 行政刑事 Sun, 07 Sep 2008 11:53:25 CST 股东指控公司董事会程序违法　上市公司状告股东滥用诉权被驳回 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2114322.html 股东指控公司董事会程序违法　上市公司状告股东滥用诉权被驳回
 
 　　本报佛山9月1日电 股东状告上市公司董事会程序违法，上市公司随后以股东滥用诉权影响股价为由状告股东。今天，广东省佛山市南海区人民法院对此案作出判决，法院最终以上市公司广东雪莱特光电科技股份有限公司不能证明被告李正辉为了非法目的无故起诉、滥用股东权利为由，驳回了雪莱特公司的诉讼请求。
 　　李正辉系雪莱特公司的发起人之一，曾担任董事、副总经理等职务。2007年7月，李正辉提出辞去董事和副总经理职务，次月，雪莱特公司董事会通过李正辉的辞职议案。事后，雪莱特公司以李正辉无故辞去董事及副总经理职务为由，向广东高院起诉，要求李正辉返还公司股票并赔偿损失，涉案标的额过亿元。目前，该案尚未审结。
 　　上述案件审理期间，李正辉以雪莱特公司在未通知其参加董事会的情况下，召开董事会并决议其辞职议案，侵害了其作为董事的权益为由，向南海区法院提起撤销上述董事会决议的诉讼。案件审理中，李正辉于今年3月撤回起诉。
 　　事后，因雪莱特公司系上市公司，李正辉与公司间的纠纷被多家媒体报道，雪莱特公司认为李正辉为了达到个人目的，滥用公司法赋予的诉权，在毫无事实根据和法律依据的情况下对公司提起诉讼，而在案件经法院两次开庭并引起媒体广泛关注后，又随意撤诉，其行为明显是滥诉行为，给公司造成了包括股价波动、社会负面评价、支付律师费用等在内的各种损失。为此，雪莱特公司起诉至南海法院，要求李正辉赔偿经济损失13万余元，并在《中国证券报》等媒体公开赔礼道歉，消除影响。
 　　南海法院审理认为，李正辉认为雪莱特公司的董事会会议召开程序违法，向法院诉请撤销，是法律赋予李正辉作为股东的权利，其撤回起诉也属依法行使诉权，起诉、撤诉均无不当。雪莱特公司提交的证据，不能证明李正辉为了非法目的无故起诉并滥用股东权利，故法院对其诉讼请求不予支持。（周桂颜) 
 
法官说法
滥用诉权应从严界定
 
 　　一审宣判后，主审本案的曾法官对判决理由予以解答。
    　曾法官认为，滥用诉权是指行为人有民事程序的诉权，但是其追求的诉讼目的是正当诉讼目的以外的非法目的，并造成受害人损害，最终应当承担侵权责任的行为。本案中，李正辉根据公司法第二十二条所赋予的法定权利，依照法定程序向人民法院起诉，是行使股东权保护自身权益的合法行为，况且李正辉的起诉行为与雪莱特公司所称的股价波动、社会负面评价等经济损失之间，也没有必然因果关系。因此，李正辉不存在滥用诉权的行为。
 　　曾法官指出，滥用诉权属于恶意诉讼的一种，是一种新型的侵权行为，我国过去很少遇到，但目前在司法实践中已经出现。曾法官认为，判断行为人是否滥用诉权的标准，应从严界定。首先，侵权人必须是故意所为，过失甚至是重大过失都不能构成这种侵权责任。其次，侵权人追求的是正当诉讼目的以外的非法目的，即侵权人无事实根据和正当理由，其提起的诉讼所追求的诉讼目的不是正当的诉讼目的，而是正当诉讼目的以外的非法目的。第三，受害人在这一诉讼程序中受到的损害，主要是财产利益上的损害，并且损害与这一行为有因果关系。第四，该诉讼程序的最终结果是被告胜诉，而不是原告胜诉。
 　　曾法官认为，只有具备上述要件，行为人才构成民事程序中滥用诉权的诉讼侵权责任，进而承担相应的损害赔偿责任。
 
（张 理）　来自人民法院报　发布时间：2008-09-02
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2114322.html 股权/资产转让/收购 lawyerliyingjun 股权/资产转让/收购 Fri, 05 Sep 2008 22:49:59 CST 工商行政管理机关股权出质登记办法 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2110876.html 中华人民共和国国家工商行政管理总局令
第３２号
《工商行政管理机关股权出质登记办法》已经中华人民共和国国家工商行政管理总局局务会议审议通过，现予公布，自2008年10月1日起施行。
局长：周伯华
二OO八年九月一日
 
工商行政管理机关股权出质登记办法
第一条 为规范股权出质登记行为，根据《中华人民共和国物权法》等法律的规定，制定本办法。
第二条 以持有的有限责任公司和股份有限公司股权出质，办理出质登记的，适用本办法。已在证券登记结算机构登记的股份有限公司的股权除外。
第三条 负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关（以下简称登记机关）。
各级工商行政管理机关的企业登记机构是股权出质登记机构。
第四条   股权出质登记事项包括：
（一）出质人和质权人的姓名或名称；
（二）出质股权所在公司的名称；
（三）出质股权的数额。
第五条 申请出质登记的股权应当是依法可以转让和出质的股权。对于已经被人民法院冻结的股权，在解除冻结之前，不得申请办理股权出质登记。以外商投资的公司的股权出质的，应当经原公司设立审批机关批准后方可办理出质登记。
第六条 申请股权出质设立登记、变更登记和注销登记，应当由出质人和质权人共同提出。申请股权出质撤销登记，可以由出质人或者质权人单方提出。
申请人应当对申请材料的真实性、质权合同的合法性有效性、出质股权权能的完整性承担法律责任。
第七条 申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：
（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》；
（二）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件（均需加盖公司印章）；
（三）质权合同；
（四）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同）；
（五）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。
指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。
第八条 出质股权数额变更，以及出质人、质权人姓名（名称）或者出质股权所在公司名称更改的，应当申请办理变更登记。
第九条 申请股权出质变更登记，应当提交下列材料：
（一）申请人签字或者盖章的《股权出质变更登记申请书》；
（二）有关登记事项变更的证明文件。属于出质股权数额变更的，提交质权合同修正案或者补充合同；属于出质人、质权人姓名（名称）或者出质股权所在公司名称更改的，提交姓名或者名称更改的证明文件和更改后的主体资格证明或者自然人身份证明复印件；
（三）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。
指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。
第十条 出现主债权消灭、质权实现、质权人放弃质权或法律规定的其他情形导致质权消灭的，应当申请办理注销登记。
第十一条 申请股权出质注销登记，应当提交申请人签字或者盖章的《股权出质注销登记申请书》。
指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。
第十二条  质权合同被依法确认无效或者被撤销的，应当申请办理撤销登记。
第十三条 申请股权出质撤销登记，应当提交下列材料：
（一）申请人签字或者盖章的《股权出质撤销登记申请书》；
（二）质权合同被依法确认无效或者被撤销的法律文件；
指定代表或者委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者委托代理人的证明。
第十四条 登记机关对登记申请应当当场办理登记手续并发给登记通知书。通知书加盖登记机关的股权出质登记专用章。
对于不属于股权出质登记范围或者不属于本机关登记管辖范围以及不符合本办法规定的，登记机关应当当场告知申请人，并退回申请材料。
第十五条 登记机关应当根据申请将股权出质登记事项完整、准确地记载于股权出质登记簿，并依法公开，供社会公众查阅、复制。
因自身原因导致股权出质登记事项记载错误的，登记机关应当及时予以更正。
第十六条 股权出质登记的有关文书和登记簿格式文本，由国家工商行政管理总局统一制定。
第十七条 本办法自2008年10月1日起施行。
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2110876.html 股权融资/信托/质押 lawyerliyingjun 股权融资/信托/质押 Thu, 04 Sep 2008 19:17:31 CST "快男"张杰演艺合同纠纷案落锤终审判赔50万 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2108405.html "快男"张杰演艺合同纠纷案落锤终审判赔50万 

作者：吴艳燕   发布时间：2008-09-03
 
    　中国法院网讯   因擅自单方解除与经纪公司上腾娱乐（以下简称上腾公司）的“演艺协议”，并转投“快乐男生”，2004年“我型我秀”冠军张杰被东家告上法庭。近日，上海市第二中级人民法院对这起演艺合同纠纷案作出终审宣判，维持一审法院认定双方“演艺协议”合法有效，由张杰向上腾公司赔偿50万元的判决。
   　 2004年，张杰参加上腾公司主办的“我型我秀”选秀活动并获得冠军。同年9月1日，上腾公司与张杰签订“演艺协议”，约定由上腾公司替张杰负责所有娱乐演艺事业安排，未经上腾公司同意，张杰不得以任何方式与其他公司签订与该协议内容相似或有关的合同，否则上腾公司有权责令张杰限期解决冲突，并可向其索赔。
   　 2007年4月14日，张杰报名参加了2007“快乐男声”活动。同年4月19日，上腾公司收到张杰有关解除“演艺协议”的律师函，该函称：自2006年12月起上腾公司既未安排张杰参加任何演艺活动，而且对张杰就此提出的询问置若罔闻，该行为严重阻碍了张杰的艺术发展，使双方之间的协议目的无法实现，故函告解除双方的演艺代理协议。次日，上腾公司委托律师致函张杰，双方之间的代理协议书依然有效，立即终止擅自参加“快乐男声”节目活动的行为。
　　同年5月3日，张杰与天娱传媒有限公司签订了演艺经纪合同。
    　一个月后，上腾公司将张杰告上法庭，诉称张杰的行为严重违反了协议规定，给上腾公司造成了极大的经济损失，请求法院判令张杰继续履行与上腾公司签订的演艺协议。
    　张杰则反驳认为，2006年下半年上腾公司发生人事变动，张杰为自己的演艺发展考虑，多次与上腾公司协商说要去北京发展，要求解除与上腾公司的协议，上腾公司也曾口头表示可以解除合同，张杰到北京后发函致上腾公司提出解除协议；而且上腾公司未获得营业性演出的许可证书，上腾公司与张杰之间的协议属于无效协议，张杰对此不受该协议的约束。
    　一审审理过程中，张杰向法院提交反诉状，请求确认其无须继续履行与上腾公司签订的“演艺协议”，但此后张杰一方又表示双方之间的委托合同因一方的提出而解除了，希望法院予以确认，不再提起反诉。
   　 此后，一审法院判决认定上腾公司与张杰2004年9月1日签订的“演艺协议”合法有效，判令张杰赔偿上腾公司损失50万元。张杰不服，向市二中院提出上诉，要求解除双方之间的协议。
    　市二中院审理后认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，张杰与上腾公司签订的“演艺协议”是双方真实意思表示，具有合同效力。张杰报名参加2007年“快乐男声”活动，此后又与天娱公司签订演艺经纪合同，违反了与上腾公司之间的约定。张杰致函上腾要求解除演艺协议，但上腾公司随即回函表示拒绝，张杰的该通知并不当然产生解除合同的效力。此后上腾公司起诉要求确认该演艺协议有效并要求张杰承担违约责任，张杰虽然曾请求法院确认协议已解除但后又放弃了反诉；而且，作为主张合同关系解除的一方当事人，张杰并未提供充分有效的证据证明上腾严重违约从而导致该演艺协议应予解除。上腾要求张杰承担违约的赔偿责任，为此提供证据证明张杰在双方协议签订后参加的商业活动。
　　综上，二审法院依法维持了原审法院的判决。
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2108405.html 合同/债权债务 lawyerliyingjun 合同/债权债务 Thu, 04 Sep 2008 04:46:15 CST 六百户农民状告矿冶厂：都是浓烟惹的祸（环境污染侵权纠纷案件） http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2107973.html 六百户农民状告矿冶厂：都是浓烟惹的祸
 
作者：杨书芳   发布时间：2008-09-03
 
    　引子：这是发生在十年前的一起案件。1999年7月，河南省嵩县何村乡瑶北坡村的六百多户农民发现，与其他庄稼地里长势喜人、丰收在望的玉米形成鲜明对比的是，自己的二百余亩制种玉米却叶黄秆枯，有相当一部分连玉米棒也没长出来。究竟是种子有疵还是附近工厂排污所致？愤怒而又无奈的村民将种子公司和一家矿冶厂同时推上了被告席。经过一、二审法院大量艰苦细致的工作，法官们终于断定——都是浓烟惹的祸。
    　何村乡瑶北坡村位于河南省嵩县伊水河畔，土地肥沃，浇水便利。正因为如此，十几年来该村一直被县种子公司选作玉米制种基地。由于种子公司的悉心指导，当地群众已经能够熟练掌握制种的有关技术规范，而且从中也获得了不少的收益。
    　正是由于这种愉快而成功的合作，彼此相互信任有加。1999年，嵩县种子公司(甲方)与何村瑶北坡村委(乙方)又一次签订了玉米杂交制种预约繁殖、预约收购合同。双方在对种子繁殖的具体品种、数量、规格、收购标准、收购价进行明确约定的同时，还特别强调：甲方负责向乙方提供亲本种子，并提供技术规程和技术指导。若因亲本种子或技术指导失误造成减产的，甲方负责按乙方常年大田产量水平赔偿经济损失；乙方必须严格遵守技术规程和技术指导，否则，若造成大面积报废、降级或减产的，损失由乙方承担。
   　 凭着往年的经验，农民们签订了这样一份完善的合同，就是签约了收获的希望。然而，令他们始料不及的是，这次却是——
 
二百亩玉米遭了殃
 
    　1999年5月，嵩县种子公司按照约定将玉米亲本种子发放到村民手中，村民们在他们的技术指导下繁育种植。初期，玉米苗势良好。但到7月份，一些村民们发现，水也浇了，肥也施了，可自己的玉米却出现了叶片发黄，枯株矮化等异常现象。之后，村民随即将这一情况告诉了嵩县种子公司。该公司也立即派技术指导员进行仔细观察，并邀请县农业部门的农业种子专家、植保专家、生化专家多次深入基地进行考察，排查病源，进行救治。
    　但专家们的救治并没有收到什么效果，玉米继续枯黄。令农民们不解的是：为什么同样的种子，同样的土地，同样的技术，庄稼会有不同的长势？其他地里的玉米长势喜人，丰收在望，而自己的玉米却叶黄株枯，且大部分根本就不会结棒？为什么这些玉米都集中在洛阳铜加工厂科技公司嵩县联营矿冶厂(以下简称矿冶厂)附近，而且离厂越近病害越严重？同时他们还发现，这里不仅玉米发黄，甚至连树叶、地里的萝卜叶也都不正常地枯黄。
   　 人们想到了矿冶厂，也想到了矿冶厂里经常冒出的浓烟。这是一家1988年成立的集体企业，主要经营范围是“冶炼粗铅”，该厂建厂以来基本上处于停产状态，1999年春节才又正式开炉生产，厂里经常冒出的浓烟给农民留下了深刻的印象，一些农民凭直觉断定：这玉米肯定和这浓烟有关!
    　这样断定的不仅仅是农民。1999年8月25日，《洛阳日报》编发了该报记者的《工厂超标准排污——何村乡200亩玉米在浓烟中呻吟》的文章，对此事进行了报道。其中有这样一句话“当记者问及该厂达标排放问题时，刘(该厂负责人)称正在逐步达标，争取明年年底达标。”
    　“民以食为天”。面对这大面积减产的玉米，人们非常痛心，68岁的宋老汉说，坡上地旱，就这么点水浇地，如果绝收老百姓还咋活？他们决定通过法律讨回公道。
    　由于没有科学的依据，他们不敢肯定问题究竟是出在种子问题还是环境污染上，于是，瑶北坡村委会就以嵩县种子公司在问题出现后技术指导不力、束手无策和矿冶厂的浓烟污染为由向法院提起了诉讼。诉讼中，双方展开了一场——
 
种子与环境的“论战”
 
    　诉讼中，嵩县种子公司为排除自己的种子问题，迅速邀请该县的高级农艺师、工程师、助理农艺师10人组成农业技术鉴定小组，到现场调查，并做出了“关于对瑶北坡玉米种子基地部分地段植株生长异常现象的情况调查及鉴定意见”，该意见从植物保护、种子技术、栽植措施、农业环保等角度做出全面分析后认为，问题的发生不属于亲本种子质量问题，也不属于侵染性病害和虫害所致，更不属于栽培措施不当或技术指导失误所致，同时认为玉米生长不良的原因可能与空气污染危害有直接关系。
   　 矿冶厂则认为，该厂是1988年8月经县环保局批文选址建成的，在筹建时就很重视环保设施，所排放的气体不会污染周围空气。同时认为，即使原告诉讼事实成立，那么空气污染的对象是玉米，玉米的所有权属各承包户，而不是村委，所以原告不具有主体资格。
    　嵩县法院受理该案后高度重视。为找出问题的科学根据，他们邀请洛阳市农业专科学校、洛阳市植保站、洛阳市农技站、洛阳市农科所、洛阳市种子管理站等6个单位的7名教授、研究员、高级农艺师组成专家鉴定小组，到制种区进行现场采样鉴定。专家们在“现场鉴定报告”中写道：
    　现场鉴定发现，制种区发生黄叶现象是靠近铅厂(即矿冶厂)附近黄叶严重，黄叶区以铅厂为中心呈扇形向东扩散，距铅厂越远黄叶现象越轻，黄叶现象较为严重的面积约有二百余亩，经现场鉴定认为：制种田所用的两个亲本自交系，性状典型，生长整齐，黄叶现象不属于种子问题；我们认为黄叶现象的发生，是空气中有有毒害物质，在特定的条件下(下雾雨等)形成的。
    　这一结论的产生，无疑排除了种子方面的原因，嵩县种子公司吃了定心丸。如果是属于环境污染的话，因矿冶厂是制种田附近的惟一一家企业，根据有关法律规定，该案应适用举证责任倒置原则，即矿冶厂要提供有力证据证明玉米不良症状的发生与自己无关，否则，就难脱干系。
    　但是，在整个诉讼过程中，矿冶厂一直没能提供相应证据，于是，法院在经过认真的审理和合议后，终于给了此案一个——
 
公道的“说法”
 
    　1999年12月底，嵩县法院经审理后认为：原告所诉其制种玉米受到危害，造成减产，其经济损失要求赔偿，事实清楚，危害结果明显，由鉴定结论、现场测产结果在卷佐证，对其诉讼请求应予支持。被告矿冶厂在诉讼中未能向法院提供有力证据证明其对危害结果的发生没有责任，且在原告的制种玉米受到危害时，被告矿冶厂没有环境保护部门颁发的环境保护达标手续。故对原告的损失应承担赔偿责任。法院确认了原告的诉讼主体资格。另一被告种子公司在履行合同中已尽到了自己的技术指导等义务，且该制种玉米受到危害的原因与被告种子公司在合同中应尽义务没有直接关系。故被告种子公司不应承担赔偿责任。确认原告村委会制种玉米196.98亩减产41586.42公斤，折款74855.55元，由被告矿冶厂赔偿。
   　 一审判决后，被告矿冶厂不服，提起上诉。洛阳市中级人民法院经审理作出终审判决，维持了一审由矿冶厂承担责任的判决。
 
【案后感悟】
 
   　 有资料显示：九十年代末，水污染每年给我国造成的经济损失为四十多亿美元，大气污染每年给我国造成的经济损失为五百多亿美元。我国环境保护工作的重要性和迫切性由此可窥一斑。从某种程度上说，环境问题越来越成为我国经济发展的一大痼疾。可喜的是，国人已经充分认识到了环境保护工作的重要性，并为建立比较完善的法制体制和组织机构而不断地努力着。环境治理关键是要树立环保意识，正确处理经济发展与环境保护的关系，不能只顾局部利益而不顾整体利益，只顾眼前利益而不顾长远利益，否则迎来的不仅仅是法律的严惩，更可怕的是大自然的疯狂报复，甚至威胁到我们的栖身之所!
 
 
    　作者单位：河南省嵩县人民法院
 
来源：中国法院网
 
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（2008年8月11日最高人民法院审判委员会第1450次会议通过 法释〔2008〕11号）
 
中华人民共和国最高人民法院公告
 
　　《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》已于2008年8月11日由最高人民法院审判委员会第1450次会议通过，现予公布，自2008年9月1日起施行。
 
二○○八年八月二十一日
 
　　为正确适用法律关于诉讼时效制度的规定，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本规定。
　　第一条　当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：
　　（一）支付存款本金及利息请求权；
　　（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
　　（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；
　　（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
　　第二条　当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。
　　第三条　当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
　　第四条　当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
　　当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。
　　第五条　当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。
　　第六条　未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
　　第七条　享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。
对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。
　　合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。
　　第八条　返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。
　　第九条　管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。
　　本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。
　　第十条　具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：
　　（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；
　　（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；
　　（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；
　　（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。
　　前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。
　　第十一条　权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。
　　第十二条　当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。
　　第十三条　下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：
　　（一）申请仲裁；
　　（二）申请支付令；
　　（三）申请破产、申报破产债权；
　　（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；
　　（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；
　　（六）申请强制执行；
　　（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；
　　（八）在诉讼中主张抵销；
　　（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。
　　第十四条　权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。
　　第十五条　权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。
　　上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。
　　第十六条　义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”
　　第十七条　对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。
　　对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。
　　第十八条　债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。
　　第十九条　债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。
　　债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。
　　第二十条　有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止：
　　（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；
　　（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；
　　（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；
　　（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。
　　第二十一条　主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。
　　保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。
　　第二十二条　诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。
　　第二十三条　本规定施行后，案件尚在一审或者二审阶段的，适用本规定；本规定施行前已经终审的案件，人民法院进行再审时，不适用本规定。
第二十四条　本规定施行前本院作出的有关司法解释与本规定相抵触的，以本规定为准。
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2102244.html 合同/债权债务 lawyerliyingjun 合同/债权债务 Tue, 02 Sep 2008 02:18:17 CST 四川汶川大地震后成都城镇居民到农村联建房产权可以交易 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2099515.html 联建房产权可以交易产权咋分咱们商量着办
 
　　都江堰青城山镇联建咨询会昨天吸引了7000多人到场
 
　　“5·12”地震后冷清了一百多天的都江堰市青城山镇昨日又热闹了起来，社会各界7000余人在这里咨询灾后农村住房建设(联建)的各种相关政策，咨询者中不仅有受灾群众，还有10余家与村组达成开发性重建投资意向的公司代表，更有来自成都的个人投资者。 
　　昨日的咨询会现场，分块设定了联建政策咨询、联建招商、相关情况介绍展示3个区域，国土、规划、房管等相关部门悉数到场。青城山镇赤城、青田、五里、青城、泰安、沙坪、尖峰、味江8个涉及联建的村组负责人也来了，并且带来了有意愿联建的1614户农户的信息。截至昨日中午1时，到村上咨询联建事宜的达2800余人次，现场看地830余人次，达成意向性协议218户。
 
　　个人投资：房屋产权可以交易
 
　　成都市民陈谷女士是专门从成都开车过来咨询联建相关政策的。青城山镇沙坪村一组有一家面积400平方米的农家乐要转让，她和几个朋友准备把它盘下来。“我们去实地看过几次了，房屋设备都比较完好，房子也有房产证，但主要还是担心宅基地的产权问题。”经过咨询后陈谷得知，房屋产权可以交易，可以办理房产证，但不能办理土地使用证，交易时需要在国土部门备案。她打算在当地聘请一名律师，全权负责产权交易时的一切问题。
 
　　联建伙伴：产权分配可以商量
 
　　有人来投资，有人来寻找联建伙伴。泰安村7组的马光秀一家五口人，在青城山上经营着一家颇具规模的农家乐山庄。“今天来就是想找一名联建伙伴，现在已经有一个有意向了。”马光秀说，他们山庄里有七八十间屋，地震时基本上都垮完了，损失上百万，现在一家人都住在镇上的太平安置点内，想要自己重建有点不现实。“我们出地，联建方建房，产权如何分配，大家可以商量。”正说着，有人向马光秀索要她家的宗地图，马光秀连忙递了过去。
 
　　公司投资：农民住联排别墅
 
　　引入社会资金是加快灾后重建的一项重要举措。青城山镇味江村13组，就在这次咨询会前引进了成都明科置业公司进行集中安置区建设和产业开发。安置区按人均40平方米修建集中安置区，建成后集体分配住房，节约的用地流转给企业用于旅游度假养老项目开发建设。这样，村民获得了联排别墅式的住房安置，每年有固定流转租金收入，解放出的劳动力可进入项目产业务工，解决了安置和增收两个问题。目前，该项目已经开始正式实施，可安置28户共80余人。
 
记者邓宇   【 2008-08-31 】【来源: 华西都市报】
 
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]]> http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2099515.html 房地产物业 lawyerliyingjun 房地产物业 Mon, 01 Sep 2008 00:44:40 CST 股东瓜分公司资产导致债务无法履行　法院揭开公司面纱直接追索股东责任 http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/2091829.html 股东瓜分公司资产导致债务无法履行　法院揭开公司面纱直接追索股东责任
 
作者：赵荔徐廉球 发布时间：2008-08-27
 
 　　本报讯 把货物卖给一家公司，却迟迟收不到货款。去相关部门一查，发现公司成了一个没有厂房、没有资产的空壳。为维护自己的利益，原告将被告公司及4个股东一起告上了法庭。日前，浙江省永康市人民法院开庭审理了这起货款纠纷案件，判决被告支付原告货款及利息，被告4股东承担连带清偿责任。
 　　今年3月20日，浙江建华公司向法院起诉称，科文公司向建华公司购买产品，于2006年9月13日双方对账，科文公司欠建华公司货款821633.5元。经原告多次催讨未果。今年3月，原告查明，科文公司的4位股东均存在无正当理由大量占用公司资金的情况。建华公司认为，正是由于科文公司的4个股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，才导致科文公司无力偿还建华公司的债务，严重损害了建华公司的合法权益。因此请求法院判令科文公司偿还欠款，并由4位股东承担连带清偿责任。
 　　庭审中，双方对原告与被告之间存在买卖业务关系、科文公司尚欠原告货款821633.5元的事实没有争议。但双方对4位股东是否滥用公司独立法人地位和股东有限责任，逃避债务、严重损害公司债权人的合法权益进行了激烈的辩论。原告为此提供了公安的调查笔录、被告公司的账户查询情况、会计账簿等，还申请了专业会计师作为专业证人出庭作证，说明科文公司的财务会计账与银行账不能对应。
 　　法院查明，被告科文公司在2006年9月开始停止营业，无固定资产，现无经营场所。公司基本账户从2006年9月21日至今余额没有增加。该公司的财务会计账存在与银行账不能对应的情况。另外，4个股东中有3个分别在阿联酋的迪拜和西班牙负责对公司的货物进行销售，货款的回笼情况未在公司会计账簿中记载，3股东也未向公司提交销售账簿。
 　　法院审理后认为，原告与被告科文公司之间的买卖合同关系应予确认有效。遂依法作出了上述判决。（以上公司名称均系化名）
 
法官说法
判决依据法人人格否认制度
 
 　　审理该案的法官说，通常情况下，股东与公司债务隔离，股东仅以出资额为限对公司债务承担责任。但是现实生活中，股东为了追求利益的最大化而从事滥用法人人格的各种行为，损害债权人的利益，而其在受到法律追究时又主张只承担有限责任。这在股东和公司债权人之间就造成了明显的利益失衡。为此，只有使股东在一定情形下对公司债务承担责任，才能实现公平正义的法律价值，法人人格否认制度由此产生。我国新公司法第二十条第三款对该制度作出了规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”这一法律规定，既惩罚了股东利用公司独立人格牟取不正当利益的行为，又使利益受损的债权人获得最大的补偿，对于完善公司法人制度、规范市场经济秩序、实现法律公平正义的价值目标有着重要意义。
 　　该法官说，在本案中，根据公安的调查笔录、该公司的账户查询情况、会计账簿以及当事人在庭审中的陈述，法院查明，可以认定该公司多笔银行资金的收支不上公司会计账簿、多笔货物的发送与货款回笼不上公司会计账簿。该行为违背了公司法关于公司财产与股东财产严格分离的原则，进而影响到公司对外承担清偿债务的物质基础。被告科文公司虽然具备独立的法人资格，但其4位股东违反公司法的规定及公司财务会计制度，采取收支不入账的手段，使公司财产与股东财产混同，造成债权人的债权无法实现，损害了债权人利益，其行为构成对公司独立人格和股东有限责任的滥用，应当对被告科文公司的债务承担连带责任。因此，法院判决要求股东对债务承担连带责任是有法律依据的。（安 健）
 
来自人民法院报
 
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法院调解后被告支付货款
 
发布时间：2008-08-27
 
 　　本报讯 近日，江苏省苏州市金阊区人民法院审结一起因合买玉石原料引起的特殊民事纠纷。在法院的调解下，最终原、被告双方达成调解协议，被告同意支付6万元货款。
 　　原告钟某、平某与被告桂某原本系某玉石加工厂的同事，3人离开工厂后各自做起了玉石原料的买卖生意。2007年11月，两原告告诉桂某从新疆商人那里买得一块石头价值30万元，表示愿意将玉石原料三分之一的所有权转卖给桂某。桂某在看过石头后同意以10万元的价格买下玉石原料三分之一的所有权，但希望能暂缓一段时间支付货款。因是熟人，加上平常生意往来也都以口头协商为主，两原告答应了桂某的提议。双方并未签订书面合同，只是通过手机录音将原、被告双方协商的内容录了下来。
 
 　　随后由被告桂某将石头运走，拿去开料。在开料后桂某发现石头并不值30万元。于是，桂某将开料后的石头返还给了两原告，且迟迟不愿意支付其三分之一的货款10万元。原告在经过多次催讨无果的情况下向法院起诉，要求被告立即支付10万元货款，并递交了手机录音资料。被告辩称自己当时对石头的查勘不仔细，就草率地答应了原告的买卖建议才仓促买下石头三分之一的所有权，石头开料后并没有预计中的高价值，不愿意支付全额货款，希望能在法院的主持下与原告方协商解决此事。最终原、被告双方自愿达成调解协议。
 
（杨 钧 章燕飞）
 
法官说法
射幸合同成立即生效
 
 　　审理该案的法官说，本案虽在双方当事人的一致同意下以调解方式结案了，但此类射幸合同纠纷在玉石交易市场上颇为常见，应引起重视。射幸合同属于民事合同中的一种，它属于双务合同的范畴，也即缔约双方负有相互给付的义务。
 　　该法官说，射幸合同的交易标的物在合同缔结时尚不实际存在，所存在的只是获得该标的物的或然性，或者说取得该标的物的希望。本案中未经开料的玉石，一般在交易的时候都是买卖双方凭借自己的经验对其价值的预测。在预测过程中存在着侥幸心理，往往存在两种结果，一是物超所值即希望成真，另一种是物无所值即希望落空。本案属于第二种情况。
 　　他说，射幸合同成立有它的特殊性，与附条件的各类合同不同，射幸合同成立即生效，射幸合同当事人不得因交易标的物的未出现或者灭失而提出反悔或者撤销合同的要求。在本案中桂某坚持认为自己是在鲁莽的情况下答应宝石买卖的，基于射幸合同的特殊性，在桂某口头上答应宝石买卖之时，合同即已生效，且有手机录音为证。因此不得以玉石开料后无宝而产生悔意。射幸合同讲求最大的诚信性，正因为射幸合同具有机会性和偶然性的特征，才使射幸合同当事人之间容易作出有违公序良俗的协议。从这个意义上讲，射幸合同应比其他合同具有更为严格的诚信性。本案中桂某所预测的宝石价格与实际开料后的价值相去甚远，产生了反悔的意思表示，违背了合同订立时的诚信原则。
 　　该法官同时说，由于玉石市场“估价买宝”的情况很普遍，且很多买卖双方是行业内的熟人，双方在交易时常忽略买卖合同的签订，往往只有口头协议，一般物有所值的情况下不容易引起纠纷，一旦货物与价值偏离太大时便容易引起纠纷。应当进一步规范玉石市场的交易行为，在未开料的玉石买卖中应签订规范的买卖合同，交易过程中应遵循诚实守信的市场交易原则。无论所购玉石原料是否有宝，都应按照合同订立时的条款履行，以避免不必要的纠纷。         来自人民法院报
 
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作者：王杨张红学 发布时间：2008-08-27
 
 　　本报讯 近日，北京市顺义区人民法院审结一起因上海遭遇十几年不遇的大雪，致仓库倒塌、货物毁损引发的仓储合同纠纷案。
 　　2007年6月1日，原告联手公司（化名）与被告华运通公司（化名）签订仓储配送合同书，约定联手公司委托华运通公司进行仓储、物流配送事宜，华运通公司提供常温库300平方米，合同期限为2007年6月1日至2008年5月31日。
 　　今年1月28日，用于储存联手公司物品的仓库发生屋顶倒塌，将库内部分饮料砸坏。次日，华运通公司向联手公司传真处理方案，称今年1月27日到28日，上海遭遇到了16年来未遇的雪灾，公司的项目仓库由于屋顶的积雪太重，将仓库屋顶压塌，将库内的货物压在下面。公司立即通知了相关保险部门，同时采取了一定的措施保证人员、货物的安全并加紧善后工作的处理来减少损失。
 　　联手公司认为被告库房倒塌，使其产品暴露在露天严寒下存放一周左右，致使产品受冻，造成产品质量变坏、无法销售，要求华运通公司赔偿。但双方没有达成一致，故诉至法院要求被告赔偿损失。华运通公司辩称，仓库倒塌是属于不可抗力，联手公司要求其承担因不可抗力造成的损害没有法律依据。
 　　法院审理后认为，华运通公司应当提供适宜联手公司产品存储的仓储条件。从当时库房所处地理位置的降雪量来看，导致仓库倒塌的原因不应视为不能预见、不能避免、不能抗拒的不可抗力因素，因此被告的辩解意见不能成立。且其在事件发生后，未能及时采取措施，导致联手公司产品露天存放，因而造成毁损，对此造成的损失华运通公司应当予以赔偿。据此，法院判决华运通公司赔偿联手公司938528.4元。
 
　　　来自人民法院报
 
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