<?xml version="1.0" encoding="utf-8" ?>















<feed version="0.3" xmlns="http://purl.org/atom/ns#" xmlns:dc="http://purl.org/dc/elements/1.1/" xml:lang="zh_CN">
<title><![CDATA[北京林律师的法律博客]]></title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://linda6995.blog.bokee.net"/>
<modified>2006-09-02T08-49-03 CST</modified>
<tagline type="text/html" mode="escaped"><![CDATA[以专业、高效的律师团队，竭诚为各界提供包括知识产权、房地产、合同纠纷、劳动争议等民商事领域的法律咨询与服务。
无须四处奔波，法律咨询电话为你24小时服务。为社会各界提供优质律师服务。
北京林律师法律咨询吧为各界提供全方位法律咨询服务。网址：http://www.lawyerlin.com
e-mail:linda6995@sohu.com
电话： 010-82316995  
]]></tagline>
<generator url="http://www.bokee.net/" version="2.0">bokee.net</generator>
<copyright>Copyright (c) 2005,  linda6995</copyright>


<entry>
<title>中国的外商投资企业法及其法律保护 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255725.html"/>
<issued>2006-09-02T08-49-03 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-49-03 CST</created>
<modified>2008-05-12T02-18-27Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255725</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[一、国际私人直接投资<br /><br />　　1、概念：<br /><br />　　国际投资，包括国际直接投资和国际间接投资，前者可分为国际私人直接投资、国际政府直接投资和国际组织直接投资，后者可分为国际私人间接投资、国际政府间接投资和国际组织间接投资。<br /><br />　　国际私人直接投资就是指国外有关个人和经济组织将自己直接拥有所有权的财产（包括资金、技术、设备、知识产权等）通过法律途径投向非本国进行生产、经营并由投资者对其直接进行管理的一种投资方式。在中国大陆的外商投资企业大多属于国外私人直接投资的方式，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业。与作为国际间接投资的国际贷款即单纯的资本输出不同。<br /><br />　　2、法律规定：<br /><br />　　调整国际私人直接投资的中国现行的法律主要是《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例、《中华人民共和国中外合作经营企业法》及其实施细则和《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则（上述法律正在作较大修改）以及与此相关的《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》、《中华人民共和国外汇管理暂行条例》及有关法规、《中华人民共和国土地管理法》及其实施条例、《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则、《中华人民共和国中外合资经营企业所得税法》、《中华人民共和国个人所得税法》、《中华人民共和国商业银行法》、《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国环境保护法》、《中华人民共和国民事诉讼法》还有《保护工业产权巴黎公约》等。<br /><br />　　3、东莞的国际私人直接投资概况：<br /><br />　　截止1999年6月，全市外商投资企业共有12356家，实际投资金额128.54亿美元。1998年工业总产值达1048.02亿元，企业所得税3.66亿元，出口创汇60.76亿美元。到1999年6月，工业生产厂区占用土地7534.20万平方米，租赁厂房面积3118.32万平方米，每月租金2.83亿元。在全市外商投资企业中港澳台经济占2786家，英、美、日、德、新加坡、韩国、澳大利亚等外资经济占796家，1998年全市外商投资企业的从业人员达179.99万人。外商投资企业主要分布在长安镇、虎门镇、厚街镇、常平镇、石碣镇、附城区等镇区。<br /><br />　　二、外商投资企业的种类、可从事的主要行业及其禁止与限制<br /><br />　　1、种类：<br /><br />　　目前，在中国大陆的外商投资企业主要可分为中外合资经营企业（合营企业）、中外合作经营企业（合作企业）和外资企业。<br /><br />　　2、可从事的主要行业：<br /><br />　　A、对合营企业，应能促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，可从事的主要行业有工业制造业和农业、旅游、服务业等，包括：（1）、能源开发，建筑材料工业，化学工业，冶金工业；（2）、机械制造工业，仪器仪表工业，海上石油开采设备的制造业；（3）、电子工业，计算机工业，通讯设备的制造业；（4）、轻工业，纺纱工业，食品工业，医药和医疗器械工业，包装工业；（5）、农业，牧业，养殖业；（6）、旅游和服务业。<br /><br />　　B、对合作企业，《中外合作经营企业法》主要规定了其设立时的批准情况&nbsp;一般由对外贸易经济合作部审查批准。对符合下列条件者由国务院授权的部门或者地方政府审查批准：（1）投资总额在国务院规定由国务院授权的部门或者地方政府审批的投资限额以内；（2）、自筹资金，并且不需要国家平衡建设、生产条件；（3）、产品出口不需要领取国家有关主管部门发放的出口配额、许可证，或者虽需要领取，但在报送项目书前已征得国家有关主管部门同意；（4）、其他情形。<br /><br />　　C、对外资企业，《外资企业法实施细则》规定必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益，并应当至少符合（1）、采用先进技校和设备，从事新产品开发，节约能源和原材料，实现产品升级换代，可以替代进口或（2）、年出口产品的产值达到当年全部产品产值百分之五十以上，实现外汇收支平衡或者有余。<br /><br />　　3、禁止与限制：<br /><br />　　A、对合营企业的禁止主要是有损中国主权、违反中国法律、不符合中国国民经济发展要求、造成环境污染或签订的协议、合同、章程显属不公平、损害一方权益等。<br /><br />　　B&nbsp;、对合作企业的禁止主要是损害国家主权或者公共利益、危害国家安全、对环境造成污染损害以及其他情形。<br /><br />　　C、对外资企业，禁止设立（1）、新闻、出版、广播、电影、电视；（2）、国内商业、对外贸易、保险；（3）、邮电通信；（4）、其他行业。限制设立（1）、公用事业；（2）、交通运输；（3）、房地产；（4）、信托投资；（5）、租赁。<br /><br />　　随着《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》的修改，对外商投资企业所从事行业的禁止与限制也将进一步放宽，比如外资企业就可以从事国内商业、保险等。<br /><br />　　三、土地、厂房的租赁<br /><br />　　法律的基本规定：<br /><br />　　调整的主要法律有《中外合资经营企业法》及其实施条例、《中外合作经营企业法》及其实施细则、《外资企业法》及其实施细则和《土地管理法》等。<br /><br />　　A、对于合营企业，主要涉及场地使用权、建筑物、厂房的作价出资。合营企业所需场地，其使用权可由合营企业向所在地的市（县）级土地主管部门提出申请，经审查批准后通过签订合同取得。如果场地使用权已为中国合营者拥有，则可将其作为对合营企业的出资予以作价，而且此场地的使用费在合营合同的期限内不得调整。关于场地使用费的标准根据用途、地理环境条件、征地拆千安置费用和合营企业对基础设施的要求等因素，由所在地的省、自治区、直辖市人民政府规定并向对外经济贸易部和国家土地主管部门备案，而且在开始用地的五年内不得调整。<br /><br />　　B、对于合作企业，法律规定为中国合作者所拥有的土地使用权或合作企业的土地使用权的问题，具体可参照《合资经营企业法》的有关规定。<br /><br />　　C、对于外资企业，主要是土地使用权的取得与使用的问题。外资企业应当在营业执照签发之日起三十天内持批准证书和营业执照到其所在地县级或以上地方人民政府的土地管理部门办理土地使用手续，领取土地证书、交纳土地使用费和经过开发的土地的土地开发费，而且在其经营期限内未经批准不得转让，土地使用年限与经营期限相同。<br /><br />　　四、税收与工商管理<br /><br />　　1、涉及的法律法规：<br /><br />　　除《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》及其实施细则外，主要有《税收征收管理法》及其实施细则、《中外合资经营企业所得税法》、《个人所得税法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》等。<br /><br />　　2、关于税收：<br /><br />　　A、对于合营企业，依照国家有关税收的法律和行政法规的规定，可以享受减税、免税的优惠待遇。企业获得的毛利润按《中外合资经营企业所得税法》缴纳企业所得税，企业职工按《个人所得税法》缴纳个人所得税。企业生产的出口产品，除国家限制出口的以外，经中华人民共和国财政部批准，可免征工商统一税。并且，企业进口下列物资免征关税和工商统一税：（一）按合同规定作为外国合营者出资的机器设备、零部件和其他物料；（二）企业以投资总额内的资金进口的机器设备、零部件和其他物料；（三）经审批机构批准，合营企业以增加资本所进口的国内不能保证生产供应的机器设备、零部件和其他物料；（四）企业为生产出口产品，从国外进口的原材料、辅料、元器件、零部件和包装物料。可见，合营企业在税款缴纳方面有相当的减免优惠。<br /><br />　　B、对于合作企业，依照国家有关税收的规定缴纳税款并可以享受减税、免税的优惠待遇。其中外国合作者作为投资进口的机器设备、零部件和其他物料以及合作企业用投资总额内的资金进口生产、经营所需的机器设备、零部件和其他物料，免征进口关税和进口环节的统转税。<br /><br />　　C、对于外资企业，依照国家有关税收的规定纳税并可以享受减税、免税的优惠待遇。如企业将缴纳所得税后的利润在中国境内再投资，可依照国家规定申请退还再投资部分已缴纳的部分所得税税款。企业的职工依法缴纳个人所得税。企业生产的出口产品，除中国限制出口的以外，依照中国税法免征关税和工商统一税。外资企业进口下列物资，免征关税和工商统一税：（一）外国投资者作为出资的机器设备、零部件、建设用建筑材料以及安装、加固机器所需材料；（二）外资企业以投资总额内的资金进口本企业生产所需的自用机器设备、零部件、生产用交通运输工具以及生产管理设备；（三）外资企业为生产出口产品而进口的原材料、辅料、元器件、零部件和包装材料。<br /><br />　　3、关于工商管理：<br /><br />　　具备有限责任公司条件的外商投资企业（包括中外合资经营企业、依法取得中国法人资格的中外合作经营企业和部分外资企业），由中华人民共和国国家工商行政管理局负责登记，其余的外商投资企业由国家工商行政管理局授权的地方工商行政管理局核准登记注册。上述工商行政管理机关负责对外商投资企业的设立、变更、注销的登记，核发、管理《企业法人营业执照》及其档案、进行年度检验等工作。申请设立有限责任公司的，应当预先申请公司名称的核准，并由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。未经核准变更登记，公司不得擅自改变登记事项。<br /><br />　　五、合营、合作合同<br /><br />　　1、法律规定：<br /><br />　　合营企业合同，是指合营各方为设立中外合资经营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。合作企业合同，是指合作各方为设立中外合作经营企业就相互之间的权利、义务关系达成一致意见后形成的书面文件。规范合营企业合同、合作企业合同的法律主要是《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《合同法》和《民法通则》。<br /><br />　　2、合同的主要内容及其订立、效力和修改：<br /><br />　　A、合营企业合同。主要内容是：（一）合营各方的名称、注册国家、法定地址和法定代表人的姓名、职务、国藉；（二）合营企业名称、法定地址、宗旨、经营范围和规模；（三）合营企业的投资总额，注册资本，合营各方的出资额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限以及出资额欠缴、转让的规定；（四）合营各方利润分配和亏损分担的比例；（五）合营企业董事会的组成、董事名额的分配以及总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责、权限和聘用办法；（六）采用的主要生产设备、生产技术及其来源；（七）原材料购买和产品销售方式，产品在中国境内和境外的销售比例；（八）外汇资金收支的安排；（九）财务、会计、审计的处理原则；（十）有关劳动管理、工资、福利、劳动保险等事项的规定；（十一）合营企业期限、解散及清算程序；（十二）违反合同的责任；（十三）解决合营各方之间争议的方式和程序；（十四）合同文本采用的文字和合同生效的条件。合营企业合同的附件与合营企业合同具有同等效力。当合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均适用中国法律。并且，合营各方订立、修改合同应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。<br /><br />　　B、合作企业合同。主要内容是：（一）合作各方的名称、注册地、住所及法定代表人的姓名、职务、国籍；（二）合作企业的名称、住所、经营范围；（三）合作企业的投资总额，注册资本，合作各方投资或提供合作条件的方式、期限；（四）合作各方投资或提供的合作条件的转让；（五）合作各方收益或产品的分配、风险或亏损的分担；（六）合作企业董事会或联合管理委员会的组成以及董事会或联合管理委员会名额的分配，总经理及其他高级管理人员的职责和聘任、解聘办法；（七）采用的主要生产设备、生产技术及其来源；（八）产品在中国境内销售和境外销售的安排；（九）合作企业外汇收支的安排；（十）合作企业的期限、解散和清算；（十一）合作各方其他义务以及违反合同的责任；（十二）财务、会计、审计的处理原则；（十三）合作各方之间争议的处理；（十四）合作企业合同的修改程序。当合作企业协议、章程的内容与合作企业合同不一致时，以合作企业合同为准。合作各方也可以不订立合作企业协议。合作各方订立、修改合同应当报国务院对外经济贸易主管部门或国务院授权的部门和地方政府审查批准。<br /><br />　　六、政府的干预<br /><br />　　从原则上讲，中国对外商投资企业采取不干预的政策，在一般情况下也不实行国有化和征收。但在外商投资企业法中，对外商投资企业的合同的订立和修改，允许设立、限制设立和禁止设立外商投资企业的行业，外商投资企业的组织形式和注册资本、出资方式、技术的引进、物资的购买与产品的销售、税务、外汇管理、场地的租赁和使用等各个方面，都作了一定的限制或特殊规定。这主要是从给外商投资企业在许多方面以优惠、鼓励国外投资、在一定程度上保护中国的民族工商业、保证国家财政金融的稳定和外汇收支平衡、垄断国家的要害工业部门等原因出发的。随着外商投资企业法的修改，上述各方面有了较大的变动，但基本原则并没有改变。<br /><br />　　就东莞的实际情况而言，外商独资或与中方合资、合作设立外商投资企业，只要依照中国的外商投资企业法办事，遵守这方面国家的基本政策，地方政府不仅不干预，而是会给予诸多方面的便利，鼓励和欢迎国外的投资者来莞投资。<br /><br />　　七、外汇管理<br /><br />　　第一，对中外合资经营企业，其一切外汇事宜按《中华人民共和国外汇管理暂行条例》办理。合营企业凭营业执照国家外汇管理机关允许经营外汇业务的银行或其它金融机构开立外汇帐户。合营企业的一切外汇收入都必须存入其开户银行的外汇存款帐户，一切外汇支出从其外汇存款帐户中支付。合营企业的外汇收支一般应保持平衡。合营企业在国外或港澳地区的银行开立外汇存款帐户，应经国家外汇管理局或其分局批准。合营企业在其经营活动中可直接向外国银行筹措资金。合营企业的外籍职工或港澳职工的工资或其他正当收益，依法纳税后减去在中国境内的花费，剩余部分可以向中国银行申请全部汇出。<br /><br />　　第二，对中外合作经营企业，其外汇事宜依照国家有关外汇管理的规定办理。合作企业凭营业执照在国家外汇管理机关允许经营外汇业务的银行或其他金融机构开立外汇帐户。合作企业可以向中国境内的金融机构借款。合作企业应当自行解决外汇收支平衡，不能自行解决的可以依照国家规定申请有关机关给予协助。<br /><br />　　第三，对外资企业，其外汇事宜依照国家外汇管理规定办理。外资企业应当在中国银行或国家外汇管理机关指定的银行开户。外资企业应自行解决外汇收支平衡。外资企业的外汇收支应当存入其开户银行的外汇帐户，外汇支出应当从其外汇帐户中支付。外资企业因生产和经营需要在中国境外的银行开立外汇帐户须经中国外汇管理机关批准。外资企业中的外籍职工和港澳台职工的工资和其他正当的外汇收益，依照中国税法纳税后可自由汇出。<br /><br />　　随着中国加入WTO和外商投资企业法的修改，对外商投资企业外汇管理中的一些限制将进一步放宽或取消，以利于经济贸易的自由化。<br /><br />　　八、物资的购买与产品的销售<br /><br />　　1、法律的修改：<br /><br />　　中国加入WTO和世界经济贸易的进一步自由化，中国的外商投资企业法也作了一些修改。在物资的购买与产品的销售方面，取消和放宽了一些限制。比如，可由企业自身自主选择其所需物资和生产的产品是在中国还是在境外进行购买或销售。从长远考虑，这些变化将有利于中国对国外资本的吸引力和国内企业的现代化，提高民族工商业的国际竞争力。<br /><br />　　2、基本限制：<br /><br />　　就现行法律而言，对外商投资企业购买物资和销售产品还是有相当限制的。<br /><br />　　A、对中外合资经营企业。合营企业在批准经营的范围内所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等物资，按照公平、合理的原则，可以在国内市场或者在国际市场购买。如合营企业在合营合同规定的经营范围内，进口本企业生产所需的机器设备、零配件、原材料、燃料，凡属国家规定需要领取进口许可证的，每年编制一次计划，每半年申领一次。外国合营者作为出资的机器设备或其他物料，可凭审批机构的批准文件直接办理进口许可证进口。合营企业在中国境内购买物资和所需服务，原则上参照国际市场价格协商定价，与国有企业待遇相同。在产品销售方面，中国政府鼓励合营企业向国际市场销售其产品。合营企业有权自行出口其产品，凡属国家规定需要领取出口许可证的，合营企业按本企业的年度进口计划，每半年申请一次。出口产品的价格，由合营企业自行制定。合营企业产品也可在中国市场销售。在国内销售的产品，除经物价管理部门批准可以参照国际市场价格定价的以外，应执行国家规定价格，实行按质论价，收取人民币。<br /><br />　　B、对中外合作经营企业。关于物资的购买，合营企业可以自主决定在中国境内或境外购买本企业自用的机器设备、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、运输工具和办公用品。关于产品的销售，国家鼓励合作企业向国际市场销售，可以向国际市场自行销售，产品的价格由合作企业依法自行确定。但是，合作企业销售产品，应当按照经批准的合作企业合同的约定销售，进口或出口属于进出口许可证、配额管理的商品，应按国家有关规定办理申领手续。并且，合作企业不得以明显低于合理的国际市场同类产品的价格出口产品，也不得以高于国际市场同类产品的价格进口物资。<br /><br />　　C、对外资企业。外资企业有权自行决定购买在批准的经营范围内需要的本企业自用的机器设备、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、运输工具和办公用品等物资，按照公平、合理的原则，可以在中国购买，也可以在国际市场购买。如在中国购买物资，在同等条件下享受与中国企业同等待遇。外资企业在批准的经营范围内进口本企业自用并为生产所需的物资，依照中国规定需要领取进口许可证的，应编制年度进口计划，每半年向发证机关申请一次。外资企业进口的物资以及技术劳务的价格不得高于当时国际市场同类物资及劳务的正常价格。在产品销售方面，外资企业应依照经批准的销售比例在中国市场销售其产品。外资企业有权自行出口本企业生产的产品，依照中国规定需要领取出口许可证的，应编制年度出口计划，每半年向发证机关申领一次。出口产品的价格由外资企业参照当时的国际市场价格自行确定，但不得低于合理的出口价格。<br /><br />　　九、国有化与政府的征收、收购<br /><br />　　《中外合资经营企业法》和《外资企业法》均明文规定，国家对合营企业和外资企业不实行国有化和征收。在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对合营企业或外资企业可依照法律程序实行征收并给予相应的补偿。《中外合作经营企业法》对此未作明确规定，但这并不意味着可以对合作企业任意实行国有化和征收。究其立法原意，合作企业的国有化和征收问题与合营企业和外资企业从原则上讲是一致的。国家对外商投资企业不实行国有化和征收是一般原则和基本前提，对其实行国有化和征收只是在特殊情况下进行的，比如发生战争、内乱、严重的自然灾害等。并且，这种国有化和征收是根据社会公共利益的需要，即与国际惯例上所谓的公共秩序保留相类似，决不是为了某个个人或集团利益的需要或单纯地增强本国的竞争力。同时，在对外商投资企业实行国有化和征收时必须依法定程序进行，不可任意为之或纯粹由政府以行政命令的手段实现。此外，还必须给被国有化或征收的企业以相应的补偿，这种补偿应当是适当的、合理的、充分的。<br /><br />　　十、债权债务纠纷的处理<br /><br />　　1、一般情况：<br /><br />　　现行外商投资企业法对在外商投资企业中或其与别的企业、单位或个人所发生的债权债务纠纷未作专门规定。但是，在日常的商务实践中与外商投资企业有关的债权债务纠纷却是经常发生的。此种情况虽属正常，但对外商投资企业本身的顺利发展却会产生一定的甚至是严重的影响。因此，为防止此类情况的发生，外商投资企业就必须在订立合资、合作合同、日常生产经营合同以及与企业的生产经营有关的一切活动中，获得中国律师的法律服务，以减少损失、促进效益。东莞的外商投资企业就经常发生与中方合营者或合作者或与其他企业、个人之间的债权债务纠纷，有些纠纷甚至是很严重的。纠纷的数量很多，数额特别巨大的也不在少数。<br /><br />　　2、法律解决途径：<br /><br />　　如发生上述债权债务纠纷，解决的途径主要讲可采取四种办法。一、协商。纠纷双方当事人自行协商，在互谅互让、求得基本一致的条件下达成和解。二、调解。纠纷双方可聘请律师、有关单位和个人进行调解。此种调解，其基本原则是双方自愿、内容合法、结果公平。三、仲裁。双方当事人还可以依据在合同中所订立的仲裁条款或专门的仲裁协议申请中外的仲裁机构进行仲裁。在中国的仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会，委员会设在北京，另外还设有深圳和上海分会。四、诉讼。双方当事人还可以将纠纷向中国的法院起诉。一般情况下应当聘请律师提供此种帮助，以节约诉讼成本。<br /><br />　　3、寻求律师帮助：<br /><br />　　上述解决纠纷的调解、仲裁或诉讼等方法绝大多数情况下要聘请熟练掌握中国法律和司法程序的中国律师提供法律帮助，除非债权债务纠纷的数额只是几千元人民币或当事人不想减少诉讼成本。在向法院提起诉讼的情况下，法律规定必须聘请中国的律师担任诉讼代理人，也只有中国的律师对中国的外商投资企业的债权债务纠纷的处理和解决可以提供优质高效的服务。<br /><br />　　十一、劳资纠纷的解决<br /><br />　　1、劳资纠纷的产生及其主要类型：<br /><br />　　虽然在外商投资企业法中没有专门规定有关劳资纠纷的产生及其解决方法的问题，但在外商投资企业的商务实践中产生此种纠纷并寻求解决的方法却是不可避免的。企业方（资方）与劳动方（劳方）由于劳动合同的签订、履行或其他权益的争议，很自然的就会产生劳资双方权利义务的纠纷。纠纷的类型主要表现为：（一）工资、福利、待遇、培训、劳动保护、社会保险；（二）因企业开除、除名、辞退职工、职工辞职、自动离职；（三）因履行劳动合同等发生的争议。<br /><br />　　2、法律解决途径：<br /><br />　　劳资双方一旦发生纠纷，解决的途径主要有：（一）劳资双方自行协商，在维护劳动者合法权益的基础上自愿达成和解。（二）当事人可以申请本单位劳动争议调解委员会调解或申请律师调解。（三）劳资纠纷双方或任何一方可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，可以委托一至二名律师代理仲裁。（四）向人民法院提起诉讼。<br /><br />　　3、寻求律师帮助：<br /><br />　　在劳资双方发生纠纷尤其是较为重大或复杂的纠纷时，聘请律师主持调解或代理仲裁或诉讼是非常必要的。那样，律师可以帮助纠纷双方或一方寻找合理、有效、省时的方法解决纠纷，减少纠纷当事人不必要的精神负担，减低诉讼费用。针对纠纷的不同类型，律师可依据法律和工作经验选择调解、仲裁还是诉讼的方式，帮助当事人在最佳状态下圆满解决纠纷。<br /><br />　　十二、外商的出资<br /><br />　　1、外商出资的方式和期限：<br /><br />　　A、对中外合资经营企业，合营企业各方可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。外国合营者出资的货币，按缴款当日国家外汇管理局公布的外汇牌价折算成人民币或套算成约定的外币。作为外国合营者出资的机器设备或其他物料，必须符合下列各项条件：（一）为合营企业生产所必不可少；（二）中国不能生产，或虽能生产但价格高或在技术性能和供应时间上不能保证需要；（三）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。作为外国合营者出资的工业产权或专有技术，必须符合下列条件之一：（一）能生产中国急需的新产品或出口适销产品；（二）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；（三）能显著节约原材料、燃料、动力。合营各方应按合同规定的期限缴请各自的出资额。逾期未缴或未缴清的，应按合同规定支付迟延利息或赔偿损失。可见，外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。<br /><br />　　B、对中外合作经营企业，合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。合作各方应当以自有的财产或财产权利作为投资或合作条件，对该投资或合作条件不得设置抵押权或其他形式的担保。合作各方应当根据合作企业生产经营的需要，依照有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或提供合作条件的期限。合作各方没有按照合作企业合同约定缴纳投资或提供合作条件的，工商行政管理机关应当限期履行；限期届满仍未履行的，审查批准机关应当撤销合作企业的批准证书，工商行政管理机关应当吊销合作企业的营业执照，并予以公告。<br /><br />　　C、对外资企业，外国投资者可以用自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审查机关批准，外国投资者也可以用从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。以机器设备作价出资的，必须符合下列要求：（一）外资企业生产所必需；（二）中国不能生产，或者虽能生产，但在技术性能或供应时间上不能保证需要。机器设备的作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价格。外国投资者以工业产权、专有技术作价出资，必须符合下列要求：（一）外国投资者自己所有；（二）能生产中国急需的新产品或出口适销产品。作价应当与国际上通常的作价原则相一致。外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期交付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起三年内缴清。其中第一期出资不得少于认缴出资额的百分之二十五，并应当在营业执照签发之日起九十天内缴清。外国投资者未能在上述规定的期限内缴付第一期出资的，外资企业批准证书即自动失效。外资企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照；否则，由工商行政管理机关吊销其营业执照并予以公告。<br /><br />　　2、外商出资的数额和比例：<br /><br />　　A、对中外合资经营企业，其投资总额（含企业借款）是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。可见合营企业的注册资本为实缴资本。注册资本一般以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不低于百分之二十五。<br /><br />　　B、对中外合作经营企业，其投资总额是指按照合作企业合同、章程规定的生产经营规模需要投入的资金总和。合作企业的注册资本，是指为设立合作企业，在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。注册资本以人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。注册资本在合作期限内不得减少。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的百分之二十五。<br /><br />　　C、对外资企业，其投资总额是指开办外资企业所需资金总和，即按其生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。外资企业的注册资本是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出资额。外资企业在经营期限内不得减少其注册资本。外国投资者以工业产权、专有技术作价出资时，作价金额不得超过外资企业注册资本的百分之二十。<br /><br />　　十三、知识产权及其法律保护<br /><br />　　无论是外商投资企业作价出资的工业产权和专有技术，还是在经营期限内企业自身所取得的专利、商标和专有技术，都将依照中国的有关法律获得同样的保护。这种保护表现在许多方面，比如商标的申请注册权、专利申请权、商标的使用权、专利的专有使用权、职务发明创造与非职务发明创造以及对工业产权侵权行为的法律保护等。<br /><br />　　十四、如何设立外商投资企业<br /><br />　　1、组织形式：<br /><br />　　中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司。中外合作经营企业的组织形式有两种情况，凡符合中国法律关于法人条件规定的依法取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司；未取得中国法人资格的为其他形式。外资企业的组织形式也分两种情况，一般情况下其组织形式为有限责任公司，经批准也可以是其他责任形式。符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。<br /><br />　　2、设立条件与设立的一般程序：<br /><br />　　A、关于中外合资经营企业。设立条件方面应符合下列一项或数项要求：（一）采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；（二）有利于企业技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；（三）能扩大产品出口，增加外汇收入；（四）能培训技术人员和经营管理人员。设立的程序一般为：（一）由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告。经企业主管部门审查同意并转报审批机构批准后，合营各方才能进行以可行性研究为中心的各项工作，在此基础上商签合营企业协议、合同、章程。（二）中国合营者负责向审批机构报送如下有关申请设立的正式文件：（1）设立合营企业的申请书；（2）合营各方共同编制的可行性研究报告；（3）由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；（4）由合营各方委排的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单；（5）中国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署的意见。审批机构自接到上述全部文件之日起三个月内决定批准或不批准。（三）申请者应在收到批准证书后一个月内，按《中华人民共和国中外合资经营企业登记管理办法》的规定，凭批准证书向合营企业所在地的省、自治区、直辖市工商行政管理局办理登记手续。合营企业营业执照的签发日期即为该合营企业的成立日期。另外的情况是，如外国投资者有意在中国设立合营企业但无中国方面具体合作对象时，可提出合营项目的初步方案，委托中国国际信托投资公司或有关省、自治区、直辖市的信托投资机构和有关政府部门、民间组织介绍合作对象。在设立合营企业的过程中，合营各方或双方共同可以委托律师代理或协助办理与设立的各项事务相关的各项法律问题。如聘请律师出具法律政策意见、参加谈判、草拟合营协议、合同、章程、申请书、税务代理、申请批准和代理登记等等。<br /><br />　　B、关于中外合作经营企业。设立的程序一般为：（一）应当由中国合作者向对外经济贸易合作部或国务院授权的部门和地方人民政府提出审查批准。审查批准机关应当自收到规定的全部文件之日起四十五天内决定批准或不批准。（二）设立合作企业的申请经批准后，应当自接到批准书之日起三十天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。合作企业营业执照的签发日期即为企业的成立日期。设立合作企业时，合作各方或双方共同可聘请律师代理或协助办理与设立事务有关的各项法律事务。<br /><br />　　C、关于外资企业。设立条件见前述（二、2、C）。设立的一般程序为：（一）外国投资者在提出设立外资企业的申请前，应就下列事项向拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府提交报告。如设立外资企业的宗旨；经营范围、规模；生产产品；使用的技术设备；产品在中国和国外市场的销售比例；用地面积及要求；需要用水、电、煤、煤气或其他能源的条件及数量；对公共设施的要求等。县级或以上地方人民政府应当在收到外国投资者提交的报告之日起三十天内以书面形式给予答复。（二）外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府向对外经济贸易部提出申请，并报送下列文件：（1）设立外资企业申请书；（2）可行性研究报告；（3）外资企业章程；（4）外资企业法定代表人（或董事会人选）名单；（5）外国投资者的法律证明文件和资信证明文件；（6）拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府的书面答复；（7）需要进口的物资清单；（三）审批机关应当在收到全部申请文件之日起九十天内决定批准或不批准。设立外资企业的申请经批准后，外国投资者应当在收到批准证书之日起三十天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业成立日期。此外，外国投资者可以委托中国的外商投资服务机构、其他经济组织或律师代办有关设立申请的事宜。<br /><br />　　十五、破产与清算<br /><br />　　1、适用的法律：<br /><br />　　关于外商投资企业的解散、终止或破产所适用的法律主要是《中外合资经营企业法》及其实施条例、《中外合作经营企业法》及其实施细则、《外资企业法》及其实施细则和《民事诉讼法》，并可参照《企业破产法》的有关规定。<br /><br />　　2、解散或终止的一般情形与破产界限：<br /><br />　　A、解散或终止的一般情形。（一）中外合资经营企业在下列情况下解散：（1）合营期限届满；（2）企业发生严重亏损，无力继续经营；（3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；（4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失；（5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；（二）中外合作企业因下列情形之一解散：（1）合作期限届满；（2）合作企业发生严重亏损，或因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；（3）中外合作者一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务；（4）合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。（三）外资企业有下列情形之一时应予终止：（1）经营期限界满；（2）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；（3）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；（4）破产；（5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销。<br /><br />　　B、破产界限。当企业因严重亏损，无力清偿到期债务时，债权人可以向法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向法院申请宣告破产还债。<br /><br />　　3、主要程序：<br /><br />　　A、清算的主要程序。（一）外资企业在终止之日起十五天内对外公告并通知债权人；（二）在公告发出之日起十五天内提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算；（三）清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师等参加。清算费用从外资企业现存财产中优先支付。（四）清算委员会行使下列职权：（1）召集债权人会议；（2）接管并清理企业财产，编制资产负债表和财产目录；（3）提出财产作价和计算依据；（4）制定清算方案；（5）收回债权和清偿债务；（6）追回股东应交而未交的款项；（7）分配剩余财产；（8）代表外资企业起诉和应诉。（五）外资企业在清算结束之前，外国投资者不得将该企业的资金汇出或携出中国境内，不得自行处理企业的财产。外资企业清算处理财产，在同等条件下中国的企业或其他经济组织有优先购买权。（六）外资企业清算结束，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照。中外合资经营企业与中外合作经营企业的清算与此类似。<br /><br />　　B、破产的主要程序。（一）债权人或债务人向法院申请宣告破产还债；（二）法院宣告进入破产还债程序后，应当在十日内通知债务人和已知的债权人，并发出公告。（三）债权人应当在收到通知后三十日内未收到通知的应当在三个月内向法院申报债权，逾期未申报债权的，视为放弃债权。（四）债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产财产的处理和分配方案或和解协议。（五）法院可以组织有关机关和人员成立清算组织。（六）企业与债权人会议达成和解协议的，经法院确认后发布公告，中止破产程序。（七）破产财产优先拨付破产费用后按下列顺序清偿：（1）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；（2）破产企业所欠税款；（3）破产债权。不足清偿同一顺序要求的按比例分配。<br /><br />　　十六、外商投资企业在中国经济成份中的性质、地位<br /><br />　　1、性质：<br /><br />　　在我国设立的外商投资企业，无论是有限责任公司、企业法人或其他形式，从性质上讲都属于非公有制经济。中国宪法明确规定中国法律保护其合法权利和利益，国家对其实行引导、监督和管理。<br /><br />　　2、地位：<br /><br />　　从地位上讲，外商投资企业在中国的经济成份中属于社会主义市场经济的重要组成部分。建立健全市场经济体系，外商投资企业发挥着非常重要和无可替代的作用，将在国家的经济生活中长期存在。<br /><br />　　十七、律师提供的服务<br /><br />　　律师在外商投资企业的设立、登记、生产经营、解决各种纠纷等过程中可提供各方面的服务，主要有以下几个方面：1、担任法律顾问；2、提供法律、政策咨询；3、代理外商投资企业的设立、登记；4、草拟审查重要合同；5、参与重要谈判，为公司、企业的重大经营决策提供法律意见；6、进行律师见证、资信调查；7、税收事务的代理；8、办理知识产权及其保护的法律事务；9、代理调解、仲裁与诉讼。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>企业并购中的法律问题 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255721.html"/>
<issued>2006-09-02T08-48-04 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-48-04 CST</created>
<modified>2008-05-11T19-16-45Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255721</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[&nbsp;在我国建立现代企业制度的进程中，企业并购是实现产业结构优化、合理利用资源的重要手段，具有十分重要的意义。在企业并购的实践中，不但涉及许多具体的操作技术，而且也必然涉及诸多法律问题。因此，企业并购必须依照法律的规定有序地进行。那么，企业并购会涉及哪些法律问题？又如何加以解决呢？<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 一、物权问题<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在企业并购中，物权问题是必须首先应当解决的问题。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 首先，我国企业从所有制形式来划分，有国有、集体所有、混合所有、个人所有等多种形式。无论在相同的所有制形式企业之间进行并购，还是在不同的所有制形式之间并购，都必须加以解决。由于历史的原因，有不少企业的财产所有权并不明确，或者说存在争议。尤其是六十年代、七十年代组建的集体企业，九十年代以个人投资但挂靠国有单位或以集体企业名义注册的不少。这些企业在不涉及产权变动的问题时，会风平浪静，而一旦产权面临变动时，则会掀起巨大波澜。要明确产权，必须依据法律，查找历史资料，找准企业创办、演变的来龙去脉。这是一项十分复杂而艰巨的工作。特别是在工商档案不健全的地方，尤为困难。但如不解决，则企业并购将无从下手。完成这一任务，律师可以同政府主管部门、企业进行接触，以法律顾问或专项问题调研者的身份介入，通过深入细致的调查，为企业并购工作的顺利开展，提供第一手资料。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 其次，要对物权上的抵押权、经营管理权、使用权情况搞清楚。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 物权在《民法通则》的规定中，除了所有权之外，还有用益物权、担保物权等规定。这些规定在处理企业并购中的有关问题具有十分重要的意义。处理好所有权、用益物权、担保物权及其相互关系，是企业并购能够有序进行的重要前提。在我国国有企业的运营实践中，所有权与经营权是分离的。国有企业的经营者或者受国有资产管理机构的委托对国有企业进行经营管理，或者以定额或按比例上缴利润的方式进行承包经营，在这种情况下，经营者拥有相当大的自主权，如可以将所管理的企业资产进行抵押或租赁，而抵押或租赁后出现了何种风险，以什么手段和措施防范风险等等问题，都需要在企业并购时了解清楚，否则将会在企业并购完成后暴露出一大堆历史遗留问题，将严重影响并购企业的正常经营活动，这就与改革的目的相悖。要解决好这一问题，同样可以让律师提前介入，让他们接受政府主管部门或企业的委托，对并购和被并购企业双方的上述物权状况进行全面深入调查，写出负责的情况报告，并提出并购活动的有关法律建议，以确保企业并购真正成为实现现代企业制度建立和完善的手段。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 二、债的问题<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在企业的并购中，除了涉及物权问题外，还必然会涉及到债的问题。任何企业在经营活动中，都同时是既是债权人又是债务人，只不过需要弄清楚债权债务的具体情况。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; &nbsp;首先，必须弄清楚的是，将被并购的企业有多少到期债务而不能履行，有多少债权尚未实现，其原因是什么？还有多少债务将被免除，有多少债权将无法实现。弄清这些情况后，即可决定对将被并购的企业是否申请破产？如符合破产条件，即可进入破产程序，只有在确认符合并购条件时，才能进入并购过程。在我国现阶段，不少企业之所以走向破产的边缘，除了产品与市场脱节之外，其中很重要的一个原因是管理混乱，尤其表现在财务管理上，有的简直就是一本糊涂帐，有多少总资产、净资产、原值多少、重值多少，都无从说清。因此，遇到并购这样企业的情况，不下一番工夫，是不可能将企业的真实情况摸透的。为此，要组成由政府有关部门的负责人、专业人员和律师参加的专门工作班子，进行全面的清理，按照《公司法》和《会计法》等相关法律法规，作出反映企业真实面貌的报告，然后才能进入并购的具体程序。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 其次，对并购企业的债权债务同样必须全面摸清情况。企业并购，从实质上说，是对两个企业的资产进行重组，构成一个新的经济实体。这如同对两个不同个体的器官进行移植一样，必须对两个不同个体的各种指标进行比对，合者方能移植，否则将不能移植。对企业并购者和被并购者双方而言，也应当进行比对。只不过在并购过程中，并购企业居于主体地位，被并购者处于被动地位。但对于企业的财产而言，它涉及的不仅仅是两个企业本身的利益，还涉及到他方的利益，如债权人利益、投资者的利益，国家的利益（如税收）。因此，除了对被并购企业的资产状况摸清外，对并购企业的自身的资产状况同样必须搞清楚。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 三、资产评估问题<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在弄清楚企业的物权、债权问题外，还必须对企业的资产价值进行评估。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 首先，要选择具有评估资质的机构。资产评估是一项技术性很强、程序性要求极严格的智力活动。要求从业人员必须具备相应的知识和技能。然而，在现实中，由于对资产评估机构的设置把关不严，对从业人员缺乏严格的培训与考核，加之社会对评估工作的认识不到位，常常出现评估结果与实际状况差距极大的问题。为了使企业并购合法有序的进行，防止出现各种违法甚至犯罪行为，必须选择符合条件的资产评估机构。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 其次，选择评估机构也要讲究秩序。不能由并购企业或被并购企业自己委托资产评估机构，而应由政府主管部门、律师参与，按随机抽取的方式从有资质的资产评估机构中选用。只有这样，才能防止人情评估等影响评估真实可靠性问题的出现。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 再次，评估必须按程序办。评估是一项严肃的法律行为。既是法律行为，就应当强调程序。凡受委托的资产评估机构，必须制定严格的评估程序，并在政府主管部门、律师的监督下进行评估。同时，资产评估机构必须对自己的评估结果负责。如有违法行为，应当承担法律责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 最后，资产评估机构作出的评估结果，还应当由原资产所有人和债权、债务人共同确认。任一方如有异议，均可另行委托其它评估机构重新作出评估。如由于评估机构故意或过失作出与资产实际价值严重不符的结果而拒不改正的，利害关系人有权依法寻求救济。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 四、职工权益问题<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 企业并购必然涉及到企业职工的权益问题，如工资、保险、失业、住房等与职工切身利益相关的问题，如不能合理地给以解决，不但不能保证并购活动的顺利进行，而且还会对社会造成极大压力、影响社会稳定。在一些地区进行企业并购时，常常见物不见人。在制定并购方案和计划时，忽视对企业职工权益问题的解决，以致在实施并购方案时阻力重重，最后不但导致一方或双方违约，而且还带出许多其他问题。这方面的教训我们应当认真吸取。因此，在企业并购中，必须全面考虑，制定方案时，要有专门班子，分工负责，同时要彼此协调，使方案全面而无遗漏，要切合实际、便于操作、能够落实，切忌表面文章。做方案时要注意反复论证，听取各方面意见，尤其要听取企业职工的意见，要把方案制定的依据、程序、可行性以及可能遇到的问题如实交给企业职工，征求他们的意见。需要经过上级主管部门批准的方案，要按程序报批。一定要杜绝在方案不成熟时强行付诸实施。要把企业并购与&ldquo;三个代表&rdquo;重要思想的贯彻落实和维护社会的稳定结合起来。企业经营者必须明确，我国是工人阶级领导的以工农联盟为基础的社会主义国家，工人、农民同知识分子一道组成了我国人民民主专政的基础。在企业，职工对企业的经营管理有发表意见、建议、提出批评的权利，任何人不得加以剥夺，企业职工的合法权益必须依法得到保障。尤其在企业并购这样大的行动中容易忽视职工权益的时候不能置职工利益于不顾。有关部门在审查并购方案时，必须把职工权益的保护是否到位作为衡量方案能否通过的重要标准。否则，将不予通过。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 五、企业领导人的责任问题<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在企业并购中，往往因审计而发现某些问题，特别是企业法定代表人在任职期间的问题。主要是财务方面的问题，税收方面的问题，采购销售活动中的诸如回扣、贿赂问题、侵犯商业秘密问题、侵犯知识产权问题、非法经营问题及其走私贩私问题等。以上这些问题，在企业归属不发生变动的稳定状下，一般不易暴露，即使偶有反映，有关部门不立案调查也往往是无声无息地过去。曾有一个企业领导人在调动时，人事部门提出离任审计，这个领导人几天坐卧不安，不过，因有更高级别的领导出面干预，才没有进行审计。但是，象企业并购这样涉及国家、企业、职工多方利益的重要事件，应当依法对企业管理人，特别是企业法定代表人在履行职务过程中所实施的职务行为的合法性进行全面审查。在财务方面，应由政府审计部门负责审计；在税收方面，应由税务机关负责审查；在个人廉洁方面，应由监察部门负责审查。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 对在审计和审查中发现的问题，应当要求其作出负责的说明，凡不能说明的问题，应当按照问题的性质和严重程度分别交有关机关继续审查，直至使问题彻底查清。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在过去的实践中，有关部门往往忽视了对效益差的企业的领导人的审查。有的企业之所以从兴旺走向衰败，其主要原因是企业的领导人中公饱私囊，所谓&ldquo;富了和尚穷了庙&rdquo;就是这些企业和企业领导人的写照。在今后的企业并购中，特别要注意对被并购企业的领导人进行审查。许多问题，只要深入企业职工，取得他们的信任，是不难发现的。当然，对企业领导人的审计或审查，应当依照法律的规定，按照法定程序，由法定机关进行。同时，在审计或审查中，要坚持实事求是的原则，不能先入为主，不能带着框框去找问题，而是依照审计的程序和方法进行。有问题就作为问题来查，没有问题就作为程序来办，是什么问题就以什么问题对待，既不能无中生有，也不能大事化小、小事化无。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在审计或审查中，如果发现企业的破产倒闭应当由法定代表人承担责任的应当按照程序由有关机关实施惩戒或处罚。任何人都不得未经法定程序而给予企业法定代表人以任何形式的处罚。同时，任何人也不得让应当受到处罚的人逍遥法外，真正做到在法律面前人人平等。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 结语：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 我国企业并购活动将在现代企业制度建立过程中出现一个高潮，为了使这一活动有序进行，有关部门应当对其活动依照现行法律进行规范。同时，由于并购是一个涉及面广、政策性极强的改革中的新事物，还会出现许多新情况、新问题，因而还必须对现有法律制度进行不断完善，使之适应企业并购活动对法律的需要。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>股东抽逃资金是否必担责 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255718.html"/>
<issued>2006-09-02T08-46-30 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-46-30 CST</created>
<modified>2008-05-11T08-37-28Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255718</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[车业公司结欠某五金厂货款２６万元，车业公司成立时由某村委会、吴某、胡某、丁某、朱某等人出资，出资额分别为５０万元、１１万元、８万元、８万元、８万元。１９９９年１月１１日，上述出资经验资合格后的次日，吴某、胡某、丁某、朱某即将出资额３５万元汇往某书店食堂，后又被吴某、胡某、丁某、朱某从书店食堂取出。１９９９年１２月，金某又用现金８万元从胡某处受让了出资，故认定胡某未抽逃出资。因车业公司未及时支付所欠货款而产生纠纷。<br />&nbsp; <span style="mso-spacerun: yes">&nbsp;&nbsp;</span>本案中，车业公司需支付所欠货款的民事责任和吴某、丁某、朱某须在抽逃额范围内承担民事责任无异议，但胡某是否必须在抽逃额内承担民事责任，有两种观点：一种观点是，胡某有抽逃出资行为，那他必须在抽逃额范围内承担民事责任；另一种观点认为，胡某有抽逃出资行为是事实，但胡某的出资义务已由金某所履行，所以，尽管胡某出资不足，不必在抽逃范围内承担民事责任。笔者同意第二种意见。<br /><br />&nbsp; <span style="mso-spacerun: yes">&nbsp;&nbsp;</span>理由之一，车业公司为有限责任公司，依照公司法的规定，股东以出资额为限承担责任，公司以全部资产对公司债务承担责任。公司法把公司责任与股东责任相区分，股东对公司债务以出资额为限。股东一旦履行了出资义务，其对公司的义务即解脱。本案车业公司在成立时，胡某虽有抽逃出资行为，因事后金某履行了出资义务，金某成为新股东。如金某未加入到已成立的公司中，则车业公司注册资本与出资资本不一致，有违公司法资本确定原则，正因为金某后来取代胡某的股东地位，成为新的股东，并实际履行了本应由胡某履行的出资义务，使得注册资本与股东交纳的出资额相一致，从实质上分析，金某的出资行为是代胡某履行了出资义务。<br /><br />&nbsp; <span style="mso-spacerun: yes">&nbsp;&nbsp;</span>理由之二，公司法中还规定，股东之间可以相互转让其全部或部分出资。形式上讲，金某是受让了胡某在车业公司中的出资额，这种转让行为不损害债权人利益，同时也不会损害其他股东的利益，所以，这一股权转让行为有效成立。<br /><br />&nbsp; <span style="mso-spacerun: yes">&nbsp;&nbsp;</span>理由之三，有限责任公司作为独立法人，以自身财产对外承担民事责任，这是企业法人制度与其他形式的企业制度相区别的关键所在。最高法院有关司法解释确定，股东在抽逃出资额范围内承担民事责任，实质上抽逃的本身是公司财产，只不过被股东不法侵占，所以，要恢复到被侵占以前的状态，其实就是对公司财产的执行，究其本质仍是公司以其自身财产承担民事责任。本案中金某出资的财产已成为公司财产，公司以全部财产对外独立承担民事责任，是符合法人制度的。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>合同常见问题咨询 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255715.html"/>
<issued>2006-09-02T08-44-46 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-44-46 CST</created>
<modified>2008-05-12T02-18-27Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255715</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[什么是合同？ 　　<br /><br />合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 　　<br /><br />合同双方当事人之间的关系？ 　　合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 　 　　<br /><br />订立合同应当采用什么形式？ 　　当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 　　<br /><br />合同内容应当包括什么条款？ 　　合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 　 　　<br /><br />如何订立合同？ 　　当事人订立合同，一般采取要约、承诺方式。 要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示须：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 　　承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺生效时合同成立。 　　<br /><br />什么是要约邀请？ 　　要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 　　<br /><br />要约何时生效？ 　　要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 有下列情形之一的，要约失效： (一)拒绝要约的通知到达要约人；(二)要约人依法撤销要约；(三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺；(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。 　　<br /><br />要约可以撤回吗？ 　　要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 　　<br /><br />要约可以撤销吗？ 　　要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销： （一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 　　<br /><br />承诺何时生效？ 　　承诺通知到达要约人时生效。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： （一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。 　要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。　 　　<br /><br />受要约人没有在承诺期限内发出承诺，该承诺有效吗？ 　　受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。 　　<br /><br />承诺可以对要约的内容作出变更吗？ 　　承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 　　<br /><br />承诺可以撤回吗？ 　　承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 　　<br /><br />合同何时成立？ 　　当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 　　<br /><br />合同成立的地点如何确定？ 　　承诺生效的地点为合同成立的地点。 　　采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 　　<br /><br />没有签定合同，合同就不会生效吗？ 　　法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 　　<br /><br />什么是格式条款？ 　　格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 　　格式合同所有的内容都有效吗？ 格式条款规定非法情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 　　<br /><br />格式条款的理解发生争议的，应该如何解释？ 　　对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 　　在什么情况下，缔约方应当承担损害赔偿责任？ 　　<br /><br />当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： 　　（一）假借订立合同，恶意进行磋商； 　　（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； 　　（三）有其他违背诚实信用原则的行为。 　<br /><br />泄露商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任吗？ 　　当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任 　　]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>著作权民事纠纷案件的证据 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255711.html"/>
<issued>2006-09-02T08-43-06 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-43-06 CST</created>
<modified>2008-05-11T08-37-28Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255711</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[证据，是在刑事、民事和行政案件侦破活动中，一切能证明案件真实情况的事实。<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;在民事案件中，可以作为证据的有：<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;一、书证；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;二、物证；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;三、视听资料；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;四、证人证言；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;五、当事人的陈述；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;六、鉴定结论；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;七、勘验笔录。<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;当事人在案件审理活动中提供的上述任何一种证据都必须经查证属实，才能作为证据使用。<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;依据民事诉讼法第四十六条的规定：&ldquo;当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。&rdquo;<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;在著作权民事纠纷案件中，指控他人侵犯其著作权的当事人，承担举证责任。<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;当事人的证据，依《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，下列事物可作为著作权民事纠纷案件的证据使用：<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;一、当事人提供的原作品的底稿；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;二、当事人提供的作品原件；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;三、当事人提供的合法出版物；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;四、当事人提供的著作权登记证书；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;五、当事人提供的认证机构出具的证明；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;六、当事人提供的取得权利的合同等；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;七、当事人自行或者委托他人以订购侵权复制品的合同、实物、发票；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;八、当事人自行或者委托他人以现场交易等方式购买侵权复制品所取得的实物、发票；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;九、公证人员按规定如实取得的证据和出具的公证书；<br /><br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;十、在作品上或者在制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>如何申请注册商品商标或服务商标</title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/255708.html"/>
<issued>2006-09-02T08-42-11 CST</issued> 
<created>2006-09-02T08-42-11 CST</created>
<modified>2008-05-12T02-18-27Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://255708</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>Default Cloumn</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[&nbsp;一、简要说明<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或经销的商品或者提供的服务需要取得商标专用权的，应当依法向国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）提出商标注册申请。商标注册用商品和服务国际分类共有45个类别，其中商品34个类别、服务11个类别。指定使用在商品上的商标为商品商标，指定使用在服务上的商标为服务商标。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;二、办理途径<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;申请注册商品商标或服务商标有两条途径：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）委托国家认可的商标代理机构办理。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）申请人直接到商标局的商标注册大厅来办理。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;三、办理步骤<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）委托商标代理机构办理的，申请人可以自愿选择任何一家国家认可的商标代理机构办理。所有在商标局备案的商标代理机构都公布在&ldquo;代理机构&rdquo;一栏中。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）申请人直接到商标局的商标注册大厅办理的，申请人可以按照以下步骤办理：<br />商标注册申请前查询（非必须程序）&rarr; 准备申请书件 &rarr; 在商标注册大厅受理窗口提交申请书件 &rarr;在打码窗口打收文条形码&rarr; 在交费窗口缴纳商标注册规费 &rarr;一个月左右商标局发出《受理通知书》&rarr;商标注册申请补正（非必须程序）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;四、申请前的查询（非必须程序）<br />一件商标从申请到核准注册大约需要1年半时间。如果商标注册申请被驳回，一方面损失商标注册费，另一方面重新申请注册商标还需要大约1年半时间，而且再次申请能否被核准注册仍然处于未知状态。因此，申请人在申请注册商标前最好进行商标查询，了解在先权利情况，根据查询结果作出判断后再提交申请书。委托商标代理机构办理商标注册申请的，由商标代理机构负责查询。（详见&ldquo;商标注册申请前的查询&rdquo;）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;五、商标注册申请书件的准备<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）以法人或者其他组织名义申请商标注册的，应提交以下申请书件：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、加盖申请人公章的商标注册申请书。 <br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、商标图样5张，要求图样清晰、规格为长和宽不小于5厘米并不大于10厘米。若指定颜色，则为彩色图样5张，并附黑白墨稿一张。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3、直接到商标注册大厅办理的，提交申请人的营业执照复印件，并出示营业执照副本原件；如不能出示营业执照副本原件，申请人的营业执照复印件须加盖申请人印章。委托商标代理机构办理的，提交申请人的营业执照复印件。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4、直接到商标注册大厅办理的，提交经办人的身份证及其复印件；委托商标代理机构办理的，提交商标代理委托书。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5、如申请注册的商标是人物肖像，应附送经过公证的肖像权人同意将此肖像作为商标注册的声明文件。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）自然人申请商标注册的，应提交以下申请书件：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、申请人签名的商标注册申请书。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、商标图样5张，要求图样清晰、规格为长和宽不小于5厘米并不大于10厘米。若指定颜色，则为彩色图样5张，并附黑白墨稿一张。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3、直接到商标注册大厅办理的，提交申请人本人的身份证或护照的复印件，并出示身份证或护照的原件；委托商标代理机构办理的，提交商标代理委托书和申请人的身份证复印件。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4、如申请注册的商标是人物肖像，应附送经过公证的肖像权人同意将此肖像作为商标注册的声明文件。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（三）填写商标注册申请书的具体要求<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、根据《商标法实施条例》第十五条规定，商标注册申请等有关文件，应当打字或印刷。对于手写的商标申请书件，商标局不予受理；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、商标注册申请人的名称、地址应按照《营业执照》填写，如果《营业执照》中的地址未冠有企业所在地的省、市、县名称的，申请人必须在其地址前加上省、市、县名称。公章应与《营业执照》上的企业名称完全一致；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3、商品或服务项目应按照《商品和服务分类表》或《类似商品和服务区分表》填写规范名称，一份申请书只能填写一个类别的商品或服务。商品名称或服务项目未列入分类表的，应当附送商品或服务项目的说明。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4、如申请人是自然人，申请人名称除填写姓名外，还须在姓名之后填写身份证号码；申请人地址可以填写自然人的实际地址或通讯地址。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5、如申请注册的商标不是立体商标和颜色组和商标，申请人应在商标种类一栏的&ldquo;一般&rdquo;前的方框中打&ldquo;&radic;&rdquo;。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;六、商标注册规费的缴纳<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;在一类10个商品名称或服务项目之内，每件商标注册申请规费为1000元，10个以上（不含10个），每超过一项，另加收100元。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;委托商标代理机构办理的，申请人应向商标代理机构缴纳商标注册规费和代理费，商标局收取的商标注册规费从该商标代理机构的预付款中扣除。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;七、商标注册申请补正程序（非必经程序）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）简要说明<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、直接到商标注册大厅办理商标注册申请的，如申请手续基本齐备或申请书件基本符合规定，但是需要补正的，商标局书面通知申请人予以补正。申请人应在收到通知之日起30日内，按指定内容补正后交回商标局。期满未补正的，视为放弃该申请。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、委托商标代理机构办理商标注册申请的，如申请手续基本齐备或申请书件基本符合规定，但是需要补正的，商标局书面通知该商标代理机构予以补正。商标代理机构应在收到通知之日起30日内，按指定内容补正后交回商标局。期满未补正的，视为放弃该申请。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）注意事项<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、申请人按照要求对不规范或不具体的商品或服务项目进行补正时，可以修正或删除。修正时仍应按照《类似商品和服务区分表》填写规范名称，但不得扩大商品或服务范围。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、因商标图样不清或应填写商标说明而发回的补正，申请人应按商标局的要求补正，不得对商标做任何实质性的更改，否则视为无效。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3、申请人按照补正要求修改后，应加盖申请人公章。如申请人是自然人，应由本人签名。如果是委托商标代理机构办理的商标注册申请，应加盖商标代理机构的公章。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;八、商标注册申请的部分驳回程序（非必经程序）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）简要说明<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;《商标法实施条例》第二十一条规定：商标局对受理的商标注册申请，对在部分指定商品上使用商标的注册申请符合规定的，予以初步审定，并予以公告；对在部分指定商品上使用商标的注册申请不符合规定的，予以驳回在部分指定商品上使用商标的注册申请，书面通知申请人并说明理由。商标局对在部分指定商品上使用商标的注册申请予以初步审定的，申请人可以在异议期满之日前，申请放弃在该部分指定商品上使用商标的注册申请；申请放弃在该部分指定商品上使用商标的注册申请的，商标局则撤回原初步审定，终止审查程序，并重新公告。因此，该程序并不是商标实质审查的必经程序。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）办理<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;《商标注册部分驳回通知书》由商标局统一编号打印后，以挂号信函的方式直接寄给申请人。通过商标代理机构代理的，则寄给该商标代理机构（自取的除外）。<br />《商标注册部分驳回通知书》因故未能寄达申请人或商标代理机构且被邮局退回的，商标局将在《商标公告》上刊登《商标注册部分驳回通知书》送达公告，自公告之日起20日内视为送达。送达之日起15日内来商标局办理有关手续的，准予恢复法律程序，否则视为放弃权利。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;九、注意事项 <br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1、申请人在填写商标注册申请书时，应当按照营业执照填写地址。提交申请后，如果发生补正、驳回或部分驳回、初步审定公告、领取《商标注册证》等事项，商标局将依据该地址以挂号邮寄方式送达申请人。如申请人实际地址与营业执照地址不符，应当先行办理营业执照的地址变更，再提交申请。提交商标注册申请后发生地址变更的，可凭变更后的营业执照及相应手续办理变更地址申请。申请人地址不通邮的，最好委托商标代理机构办理商标注册申请及其他事宜。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2、商标局收到申请书件后，经形式审查后认为手续齐备、填写规范的，一般在一个月后以挂号邮寄方式寄给申请人《受理通知书》。如果是委托商标代理机构办理的商标注册申请，商标局则将《受理通知书》邮寄给该商标代理机构。《受理通知书》仅表明商标注册申请已被商标局受理，并不表明该申请已被核准。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3、商标注册申请被驳回的，如果对驳回决定不服，申请人可以自收到驳回通知之日起15日内向国家工商行政管理总局商标评审委员会申请复审。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4、申请注册的商标被提出异议的，如果申请人对商标局的异议裁定不服，可以自收到异议裁定书之日起15日内向国家工商行政管理总局商标评审委员会申请复审。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5、在不发生申请补正、被提出异议的情况下，一件商标从申请到领取《商标注册证》大约需要1年半时间。商标被核准注册后，如果是直接在商标注册大厅办理的商标注册申请，商标局将按照商标注册申请书上填写的申请人名称和申请人地址寄出《领取商标注册证通知书》；如果是委托商标代理机构办理的商标注册申请，商标局将《领取商标注册证通知书》邮寄给该商标代理机构。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6、如果申请人在提交商标注册申请之日起1年半内没有收到任何信息，可以向商标局进行商标申请后免费查询。委托商标代理机构办理的商标注册申请，必须由该商标代理机构向商标局进行商标申请后免费查询。（详见&ldquo;如何办理商标申请后的查询&rdquo;）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7、商标在提出申请之后但尚未核准注册前仍为未注册商标，仍须按未注册商标使用。如果使用该商标侵犯他人商标专用权，不影响有关工商行政管理机关对该行为的查处。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8、申请人如需进行商标查询，可在申请前到商标注册大厅的查询窗口办理。查询所提供的在先权利信息仅供查询人参考，商标注册大厅的受理窗口不负责解释。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;9、注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满需要继续使用的，注册人应当在期满前6个月内申请续展注册。注册人在此期间未能提出续展申请的，可以在期满后的6个月的宽展期内提出，但须缴纳续展注册迟延费。宽展期满后仍未提出续展申请的，商标局将注销该注册商标；如果注册人想继续使用该注册商标，则须重新提出注册申请。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;十、特别声明<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（一）以上内容不是国家工商行政管理总局或国家工商行政管理总局商标局的正式发文，因此，所有内容都是指导性的，没有任何法律约束力。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;（二）以上内容于2003年12月完成，如果以后发生变动，或者在办理中与商标注册大厅接待人员的要求不一致的，应以接待人员的要求为准。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>建设工程合同承包规则 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/236994.html"/>
<issued>2006-08-20T09-01-22 CST</issued> 
<created>2006-08-20T09-01-22 CST</created>
<modified>2008-05-12T10-40-49Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://236994</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>业务专长</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[&nbsp;建筑工程的承包是指通过招标投标，在竞争中获得合同，并组织实施以至全面履行合同的行为，因此建筑法结合中国实际情况，作出了若干基本规定：&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 一是承包单位只能在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，并且不得允许他人借用自己的名义或者自己借用他人的名义，超越资质等级承揽工程。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 二是大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包；共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。这种责任意味着共同承包的每一个承包单位，都有义务承担共同承包所应负的全部责任，在这个承包单位履行了义务之后，有权向共同承包的其他承包单位那里索取补偿。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 三是禁止转包。这是一项非常明确的法律规定，是针对建筑市场中由于转包带来的弊端与严重后果而采取的法律措施。建筑工程中的层层转包，造成层层盘剥，侵吞了大量的工程款项，导致了偷工减料，工程质量低劣，欺诈丛生等恶劣后果，严重地侵害了国家利益、社会公共利益、建设单位的利益，以至危害人们的生命健康与财产安全，所以对此必须禁止，包括直接的转包与变相的转包都不行。因此建筑法规定。禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 四是规定施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。这是由于总承包单位是经过一系列程序选定的，建设单位对其给予了信任，也是由于该总承包单位自身所具有的能力才成为订立合同的乙方，为了保证工程质量，所以应当规定由其完成主体工程，这是法定的责任；如此规定，也是有利于防止转包。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 五是关于分包的规定。首先是总承包单位可以将部分工程分包出去，但都必经建设单位同意，同意的方式为在总承包合同中约定，或者经建设单位认可；如果未经建设单位同意即行分包，则被视为违法分包；第二是总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任，这是加重了责任的规定，他们原有的总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责，分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责的法律关系不变；第三是禁止分包单位将其承包的工程再分包，这样有利于将分包的工作内容转向拥有专业技术和专门施工设备的分包单位，减去中间层次；第四是前面已经述及的即承包单位的资质必须与所承担的建筑工程的等级相适应。]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>质量异议买方有检验并及时通知的义务 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/236993.html"/>
<issued>2006-08-20T09-00-35 CST</issued> 
<created>2006-08-20T09-00-35 CST</created>
<modified>2008-05-12T10-40-49Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://236993</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>业务专长</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[<p>《合同法》第157、158条规定了买卖合同中买方负有对出现合同标的物质量异议时及时检验并通知卖方的义务。 </p>
<p>（一）买方对合同标的物质量的检验义务：</p>
<p>&nbsp;&nbsp; 《合同法》第157条规定&ldquo;买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检异议时验。没有约定检验期间的，应当及时检验&rdquo;。&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在买卖合同的履行过程中，在出卖人交付标的物后，接着的一个重要问题就是买受人对标的物的检验。检验的目的是查明出卖人交付的标的物是否与合同的约定相符，因此它密切关系着买受人的合同利益，各国法律都赋予买受人检验标的物的权利。例如，美国统一商法典对此规定得较为全面。该法典第2&mdash;513条规定，除当事人另有约定外，买方在支付货款和接受标的物以前，有权对货物进行检验。检验的时间、地点和方法按照合同约定办理。如合同未作约定，在卖方负责把货物运到目的地的情况下，应在目的地进行检验。在其他情况下，应当在合理的时间、地点，以合理的方式进行检验。如检验表明货物与合同约定相符合，检验的费用由买方承担，反之由卖方承担。如果合同约定采用交货付款或者交单付款等付款条件，则买方就得在检验之前付款。在国际贸易中，大都采用交单付款方式，买方通常都是在卖方移交提单时支付货款，等货物运达目的地后再进行检验。在这种情况下，买方虽已按合同约定支付了货款，但并不构成对货物的接受，也不影响买方检验的权利以及对卖方违约采取各种法律补救措施的权利。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 同时，对标的物的及时检验，可以尽快地确定标的物的质量状况，明确责任，及时解决纠纷，有利于加速商品的流转。否则，就会使合同当事人之间的法律关系长期处于不稳定的状态，不利于维护健康正常的交易秩序。所以，本条要求买受人收到标的物后应当及时进行检验。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 为使买受人能够正常地对标的物进行检验，出卖人应当有提供技术资料的义务。经济合同法以及有关法规中对此作过规定。如经济合同法第十七条规定，供方必须对产品的质量和包装质量负责，提供据以验收的必要技术资料或实样。工矿产品购销合同条例更进行了具体化：供方应对提供的产品的质量负责。供方交货时，应将产品合格证（或质量保证书）和双方商定的必要的技术资料随同产品或运单交需方据以验收。需方在验收中，如果发现没有合格证（或质量保证书）和必要的技术资料，在托收承付期内有权拒付这部分产品的货款，并应将产品妥为保管，立即向供方索要，供方应及时补送给需方。超过合同规定交货期限补交的，即作为逾期交货处理。&nbsp;</p>
<p>&nbsp; （二）买方对合同标的物质量异议的及时通知义务：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 《合同法》第158条规定&ldquo;当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制&rdquo;。&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 在买方通过对标的物的检验，如果发现标的物的数量、品种、型号、规格、花色和质量不符合同规定，应当一面对标的物妥为保管，一面向出卖方发出异议通知。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 关于提出异议的时间以及不在规定的时间提出异议的法律后果，起草合同法的过程中，一方面参考借鉴了国外的有关规定，同时也对我国法律法规中一些有益的规定进行了合理的吸收修改。其中涉及的主要是工矿产品购销合同条例第十五条的规定，即需方在向供方提出书面异议时，按以下规定办理：一、产品的外观和品种、型号、规格、花色不符合同规定，属供方送货或代运的，需方应在货到后10天内（另有规定或当事人另行商定期限者除外）提出书面异议；需方自提的，应在提货时或者双方商定的期限内提出异议。二、产品内在质量不符合同规定的，不论供方送货、代运或需方自提，需方应在合同规定由供方对质量负责的条件和期限内检验或试验，提出书面异议；某些产品，国家规定有检验或试验期限的，按国家规定办理。三、对某些必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品，除另有规定或当事人另行商定提出异议的期限外，一般从运转之日起六个月以内提出异议。四、在书面异议中，应说明合同号、运单号、车（船）号，发货和到货日期；说明不符合同规定的产品名称、型号、规格、花色、标志、牌号、批号、合格证（或质量保证书）号、数量、包装、检验方法、检验情况和检验证明；提出不符合同规定的产品的处理意见，以及当事人双方商定的必须说明的事项。修改的过程中，开始也是考虑像条例那样区分质量不符合约定的各种情形以及不同种类的标的物来确定时间。后来认为，一方面针对不同情况简单地规定出&ldquo;10天&rdquo;或者&ldquo;6个月&rdquo;这样的期间以适用于实践中的具体合同不尽科学合理。另一方面概括出实际生活中各种各样的质量违约的情形也没有把握。因此，最后采取了本条的规定方式。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 当事人如果约定检验期间，买方就应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖方。买方怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 对于没有约定检验期间的情况，法律不去对质量违约的情形进行分类并相应地规定出买受人提出异议的期间，而是规定了买方收取标的物开始检验之后发现或者应当发现标的物的质量或者数量不符合约定之日起的合理期间。这个时间段，法律不可能也不应当具体地规定出来，而是要针对不同的买卖合同，不同的标的物，不同的质量违约情形进行个案的分析确定。&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp; 买方如果在发现或者应当发现标的物的质量或者数量不符合约定时起的合理期间内没有向出卖人发出异议通知，依照法律规定，就视为标的物的质量或者数量符合约定，即从法律上认为买方认可了标的物。法定异议通知时间的这个法律后果同工矿产品购销合同条例的规定是一样的。此外，本条还规定了一个最长的异议通知时间。前面所讲的是买受人在发现或者应当发现标的物的质量或者数量不符合约定时起的合理期间内通知，&ldquo;买方发现或者应当发现&rdquo;可能是在收到标的物的当时，也可能是在之后的几天，甚至可能是之后的几年。而在市场经济条件下为便捷和加快商品的流转要求当事人之间的法律关系不应当过长时间地处于不稳定的状态。正是从这种考虑出发，本条规定，买方自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的质量或者数量符合约定。也就是说，在两年内，无论买方是否发现或者应当发现标的物不符合约定，只要未向买方提出异议，就都视为他认可接受了标的物。两年的时间基本上是可以适用于绝大多数的买卖合同的。如果合同对标的物的质量保证期作了约定，如某啤酒在标识中注明保质期180天，就应当认为，这构成了当事人对最长的异议通知时间的约定。这时就不适用本条&ldquo;两年&rdquo;法定期间的规定。&nbsp;<br />&nbsp; &nbsp; 最后，本条规定，&ldquo;买方知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买方不受前两款规定的通知时间的限制。&rdquo;本条规定的目的是促进和加速商品交易，但客观上是有利于出卖人的。买方故意提供不符合约定的标的物属于一种欺诈的行为，对于从事欺诈的人，不应当让他享有这种法律规定上的利益。这就是该规定的出发点。&nbsp;<br /></p>]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>北京市道路交通事故当事人责任确定标准 </title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/236991.html"/>
<issued>2006-08-20T08-59-52 CST</issued> 
<created>2006-08-20T08-59-52 CST</created>
<modified>2008-05-12T02-18-27Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://236991</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>法律服务</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[&nbsp;北京市道路交通事故当事人责任确定标准（试行）<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;　　　　　　　　　　　　　　　(GJB1-2005)<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;2005年4月28日北京市公安局公安交通管理局发布&nbsp;&nbsp;&nbsp;2005年5月1日实施<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;前&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;言<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;道路交通事故当事人责任确定标准，编号为GJB1-2005。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;本标准由北京市公安局批准并归口。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;本标准负责起草单位：北京市公安局公安交通管理局。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;本标准主要起草人：李建华、翟双合、王立、赵继强、王刚、卢晖、张文忠、肖伟明、傅以诺、秦泽、王钢、臧志成。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;引&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;言<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;为保障公安机关交通管理部门依法、正确地确定交通事故当事人责任,保证交通事故处理工作的公开、公正、公平，维护当事人的合法权益，依据《北京市实施&lt;中华人民共和国道路交通安全法&gt;办法》第六十八条的规定，结合本市道路交通事故处理实践，制定本标准。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;本标准包括：确定当事人责任的基本原则和方法、过错行为分类、当事人责任的分类及组合、依过错行为的交通事故分类。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;本标准&quot;确定责任一&quot;列举了一方当事人为全部责任的过错情形；在确定当事人责任时，优先适用&quot;确定责任一&quot;；只有一方当事人有&quot;确定责任一&quot;所列过错行为的确定其为全部责任；双方当事人同时具有&quot;确定责任一&quot;所列过错行为的，双方当事人为同等责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;无法适用&quot;确定责任一&quot;确定责任时，首先按照附录中依过错行为的交通事故类别确定当事人有无A类行为，其次确定当事人有无附录中B类行为，然后根据&quot;确定责任二&quot;确定当事人责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;根据本标准&quot;确定责任二&quot;确定双方当事人责任后，任何一方当事人具有饮酒后、未取得机动车驾驶证驾驶机动车过错行为的，再根据&quot;确定责任三&quot;加重其一级责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&quot;确定责任一&quot;至&quot;确定责任五&quot;未列举的情形，公安机关交通管理部门根据当事人道路交通安全违法行为在交通事故中的作用，以及过错的严重程度确定当事人责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1&nbsp;主题内容与适用范围<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1.1本标准明确了公安机关交通管理部门确定交通事故当事人责任的规则和方法。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;1.2本标准适用于在本市行政区域内道路上发生的,依照一般程序处理的道路交通事故。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2&nbsp;依据<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;2.1本标准的依据是《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》、《交通事故处理程序规定》和《北京市实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3&nbsp;基本原则<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;3.1本标准根据交通事故当事人道路交通安全违法行为在交通事故中的作用,以及过错的严重程度确定当事人责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4&nbsp;过错行为分类<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4.1本标准将当事人与发生道路交通事故有关的道路交通安全违法行为分为严重过错行为（以下称：A类行为）、一般过错行为（以下称：B类行为）二类。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4.2&nbsp;A类行为是交通事故发生的原因，在发生交通事故中起主要作用；B类行为是交通事故发生的条件，在发生交通事故中起次要作用。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;4.3&nbsp;过错行为分类见&quot;附录&quot;。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5&nbsp;责任分类及组合<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5.1交通事故当事人责任分为全部责任、主要责任、同等责任、次要责任和无责任五级责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;5.2双方当事人的责任组合为：全部责任与无责任、主要责任与次要责任、同等责任与同等责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6&nbsp;依过错行为的交通事故分类<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.1车辆在路口未按规定让行事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.2车辆在路口未按交通信号通行事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.3车辆违反右侧通行规定、未各行其道事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.4车辆在路段未按规定让行事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.5车辆未按规定变更车道、借道通行事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.6机动车未按规定会车、后车未与前车保持安全距离事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.7机动车未按规定掉头事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.8机动车未按规定超车事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.9机动车未按规定停放事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.10机动车违反规定装载事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.11机动车未按规定行车、停车发生的乘车人事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.12行人未按规定通行事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.13未按规定施工、作业事故；<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;6.14未按规定设置广告牌、管线事故。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7&nbsp;确定责任一&nbsp;--&nbsp;确定责任的特别情形<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1一方当事人有下列行为的，为全部责任。双方当事人同时具有下列行为的，为同等责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.1当事人逃逸，造成现场变动、证据灭失，公安机关交通管理部门无法查证交通事故事实的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.2当事人故意破坏、伪造现场、毁灭证据的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.3当事人驾驶车辆在有交通信号灯控制的交叉路口，遇红灯继续通行的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.4当事人驾驶机动车越过施划有禁止穿越的道路中心线或者隔离设施与道路上的其他车辆或行人发生交通事故的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.5当事人驾驶机动车进入非机动车道或非机动车通行范围内，刮撞同向行驶非机动车的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.6当事人驾驶车辆在人行道或行人通行范围内刮撞行人的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.7当事人驾驶车辆刮撞依法在人行横道内通行的行人的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.8当事人驾驶车辆未避让执行紧急任务的警车、消防车、救护车、工程救险车的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.9当事人所驾驶车辆的装载物在遗洒、飘散过程中，导致发生交通事故的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.10当事人驾驶机动车倒车时，与车后其它车辆、行人发生交通事故的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.11当事人驾驶非机动车在非机动车道逆行，与顺向行驶的非机动车发生交通事故的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;7.1.12当事人驾驶非机动车在非机动车道超越同向行驶的非机动车发生交通事故的。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8&nbsp;确定责任二&nbsp;--&nbsp;根据附录AB分类确定责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8.1遇有无法适用&quot;确定责任一&quot;列举情形的，按照&quot;附录&quot;中依过错行为的交通事故类别确定当事人有无A类行为，并确定当事人有无附录中B类行为，然后根据以下方法确定当事人责任：<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8.1.1一方当事人有A类行为，另一方当事人无A、B类且无其他与道路交通事故发生有关的过错行为的，有A类行为方为全部责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8.1.2一方当事人只有A类行为，另一方当事人只有B类行为的，只有A类行为方为主要责任，另一方为次要责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8.1.3一方当事人有A、B二类行为，另一方当事人只有A类或者B类行为的，有A、B二类行为方为主要责任，另一方为次要责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;8.1.4双方当事人均只有A类行为或者均有A、B二类行为的，双方为同等责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;9&nbsp;确定责任三&nbsp;--&nbsp;确定加重责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;9.1根据&quot;确定责任二&quot;确定双方当事人责任后，任何一方当事人有饮酒后、未取得机动车驾驶证驾驶机动车过错行为的，仅加重其一级责任。但是，加重责任方根据&quot;确定责任二&quot;已确定为主要责任或全部责任的，不再加重责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;9.2双方当事人只要有饮酒后、未取得机动车驾驶证驾驶机动车过错行为的，互相不加重责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;10确定责任四&nbsp;--&nbsp;确定无责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;10.1各方当事人均无导致交通事故的过错行为，属于交通意外事故的，各方当事人均为无责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;10.2一方当事人故意造成交通事故的，他方为无责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;11确定责任五&nbsp;--&nbsp;确定教练员责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;11.1学员在教练员陪同下学习驾驶中造成交通事故的，由教练员承担相应的当事人责任，学员不承担责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;12确定责任六&nbsp;--&nbsp;确定三方以上当事人责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;12.1三方以上当事人责任，参照本标准确定。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;13确定责任七--&nbsp;本标准未列举情形的责任确定<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;13.1凡&quot;确定责任一&quot;至&quot;确定责任五&quot;未列举的情形，公安机关交通管理部门根据当事人道路交通安全违法行为在交通事故中的作用，以及过错的严重程度确定当事人责任。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;14不确定责任<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;14.1对无法查证交通事故事实的，公安机关交通管理部门不确定当事人责任。在制作交通事故认定书时，仅载明交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;15道路外交通事故<br />&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;15.1道路外交通事故不适用本标准。<br />]]>
</content>
</entry>

<entry>
<title>分割夫妻共有房屋时照顾女方</title>
<link rel="alternate" type="text/html" href="http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_viewEntry/236989.html"/>
<issued>2006-08-20T08-58-34 CST</issued> 
<created>2006-08-20T08-58-34 CST</created>
<modified>2008-05-12T02-18-27Z</modified>
<id>tag:linda6995.blogchina.com,2005://236989</id>
<author>
<name>linda6995</name>
<url>http://www.bokee.net/blogmodule/weblogcomment_index/linda6995.html</url>
</author>
<dc:subject>业务专长</dc:subject>
<content type="text/html" mode="escaped" xml:lang="zh_CN" xml:base="http://www.bokee.net"> 
<![CDATA[<p>离婚时，对共同所有房屋的分割中尤其要体现对妇女儿童权益的保护，尽量将房屋分割和子女抚养结合起来。妇女权益保障法第四十四条规定：国家保护离婚妇女的房屋所有权。夫妻共有的房屋，离婚时，分割住房由双方协议解决；协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫妻双方另有约定的除外。夫妻共同租用的房屋，离婚时，女方的住房应当按照照顾子女和女方权益的原则协议解决。夫妻居住男方单位的房屋，离婚时，女方无房居住的，男方有条件的应当帮助其解决。根据1980年的婚姻法，审判实践中一般认定：(1)婚后8年内双方对婚前一方所有的房屋进行过修缮、装修、原拆原建，离婚未变更产权的，房屋仍归产权人所有，增值部分中属于另一方应得的份额，由房屋产权人折价补偿另一方；进行过扩建的，扩建部分的房屋应按夫妻共同财产处理。(2)对不宜分割使用的夫妻共有的房屋，根据双方住房情况和照顾抚养子女方或无过错方等原则分给一方所有。分得房屋的一方对另一方应给予相当于该房屋一半价值的补偿。在双方条件等同的情况下，应照顾女方。(3)婚姻存续期间居住的房屋属于一方所有，另一方以离婚后无房居住为由，要求暂住的，经查实可据情予以支持，但一般不超过两年。无房一方租房居住经济上确有困难的，享有房屋产权的一方可给予一次性经济帮助。当前有关房产的分割，比较复杂，涉及到承租、使用的公房、微利房、福利房、商品房、自建私房等等。1996年最高人民法院印发了《关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》的通知，其中规定：夫妻共同居住的公房，具有下列情况的，离婚后双方均可承租：(1）婚前由一方承租的公房，婚姻关系存续5年以上的；（2）婚前一方承租的本单位的房屋，离婚时，双方均为本单位职工的；（3）一方婚前借款投资建房取得的公房承租权，婚后夫妻共同偿还借款的；（4）婚后一方或双方申请取得公房承租权的；（5）婚前一方承租的公房，婚后因该承租房屋拆迁而取得房屋承租权的；（6）夫妻双方单位投资联建或联合购置的共有房屋的；（7）一方将其承租的本单位的房屋，交回本单位或交给另一方单位后，另一方单位另给调换房屋的；（8）婚前双方均租有公房，婚后合并调换房屋的；（9）其他应当认定为夫妻双方均可承租的情形。对夫妻双方均可承租的公房而由一方承租的，承租方对另一方可给予适当的经济补偿。夫妻双方均可承租的公房，如其面积较大能够隔开分室居住使用的，可由双方分别租住；对可以另调房屋分别租住或承租方给解决住房的，可予准许。离婚时，一方对另一方婚前承租的公房无权承租而解决住房确有困难的，人民法院可调解或判决其暂时居住，暂住期限一般不超过两年。暂住期间，暂住方应交纳与房屋租金等额的使用费及其他必要费用。离婚时，一方对另一方婚前承租的公房无权承租，另行租房经济上确有困难的，如承租公房一方确有负担能力，应给予一次性经济帮助。对夫妻共同出资而取得的&ldquo;部分产权&rdquo;的房屋，人民法院可参照上述意见予以妥善处理。但分得房屋&ldquo;部分产权&rdquo;的一方应按所得房屋产权的比例，依照离婚时当地政府有关部门公布的同类住房标准价，给予对方一半价值的补偿。夫妻双方均争房屋&ldquo;部分产权&rdquo;的，如双方同意或者双方经济、住房条件基本相同，可采取竞价方式解决。房改后，如何分割夫妻关系存续期间根据房改政策购买的房屋，各地做法不同，大致如下：(1)离婚双方对该房今后的市场价进行确认，一方得房，一方获取补偿；(2)双方都要房，可通过房屋置换公司置换、调剂；（3）一方要房，另一方不争，但双方对房屋当前的市场价不能达成一致，房屋暂不分割，先作为共同财产，待以后上市时再作分割；（4）竞价，由出价高的一方取得房屋，另一方取得一半价款等等。&nbsp;</p>]]>
</content>
</entry>

</feed>
