一、郝劲松的诉讼资格

民事诉讼中的原告、被告及第三人统称为当事人，是指对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或应诉的资格。原告适格是作为具体的诉讼中原告的资格，原告适格与否，只能将当事人与具体的诉讼联系起来，看当事人与特定的诉讼标的有无直接联系。虽然郝劲松与本案的关系华南虎事件弄得纷纷扬扬。但其不具备民事诉讼的主体资格。

若郝劲松的案件被人民法院受理的后果，必然会有千千万万个效仿者效仿，那么将会有数以亿计的同样诉讼在全国审理。不仅仅是周正龙疲于应付，客观上也会造成影响正常的司法秩序。

 因此，郝劲松不具备原告的资格，其提起的起诉必然不会被驳回。

二、周正龙是适格被告吗

本案中，周正龙也不是被告，在整个华南虎事件中，组织、宣传的是陕西省林业厅及相关媒体。周正龙只是陕西省林业厅整个“华南虎事件”中的一员。承担“华南虎事件”的责任，不应当由周正龙来负责。如果说“华南虎事件”对郝劲松造成了伤害，郝劲松起诉的对象也应是陕西省林业厅。

因此，在本案中，周正龙不具备被告的资格，郝劲松的起诉必然被驳回。

三、关于定襄县人民法院的管辖权的问题

中华人民共和国民事诉讼法第二十九条明确规定，“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”；第二十三条，“下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（三）对被劳动教养的人提起的诉讼；（四）对被监禁的人提起的诉讼。”根据以上规定；若此案需要管辖，也只能有周正龙的住所地陕西省相应的人民法院来管辖。而不应由山西省的定襄县人民法院来管辖，即使郝劲松在山西省居住在定襄县或在定襄县律师事务所执业。

因此，在本案中，定襄县人民法院无管辖权，郝劲松的起诉必然被驳回。

四、郝劲松能否向省高院直接申请再审

郝劲松表示，如果忻州市中院还是不予立案，他将向山西省高院提出申诉。

首先，根据民事诉讼法的规定，对于上诉案件，不会不立案，只是可能在立案后做出维持或改变一审裁定的两种可能性。故腾讯网报道的“不立案”可能是指忻州市中院维持一审裁定。

根据现行的中华人民共和国民事诉讼法第一百七十八条规定，“当事人对已经发生法律效力的判决裁定，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”及最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行) “第二条 地方各级人民法院、专门人民法院负责下列案件的再审立案：(一)本院作出的终审裁判，符合再审立案条件的；(二)下一级人民法院复查驳回或者再审改判，符合再审立案条件的”。根据现行的民事诉讼法及最高人民法院的司法解释相关规定，对于终审人民法院的裁定申请再审，应当向终审人民法院提起。而不能直接向其上一级法院提起。

因此，本案中忻州市中院不会不立案，若立案后会维持定襄县人民法院裁定。在忻州市中院作出维持定襄县人民法院的裁定后，郝劲松不能直接向山西省高院申请再审。直接向山西省高院申请再审，其请求必然不会被受理。

五、律师的职责

根据中华人民共和国律师法的规定，律师是指依法取得律师执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律服务的执业人员。律师应当维护当事人合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义。
    律师在诉讼中是指受当事人委托或法院指定，帮助当事人进行诉讼的专业人员。律师做为法律专业人员，在社会上发挥着越来越重要的作用，已经成为整个社会生活不可缺少的一部分。律师的职责是：接受聘请或委托，用自己的法律知识，帮助国家机关、企业事业单位、社会团体、当事人处理有关法律事务或参加诉讼，以维护法律的正确实施，维护国家、集体的利益和公民的合法权益。

律师并不是为了诉讼而去诉讼的。

本文作者：北京市金拓律师事务所李平律师  出自：http://www.bjlslm.com

2003年7月，汪XX成立营口东华生态养殖公司、营口东华酒业公司，2003年8月，汪成立营口东华经贸（集团）有限公司，后在辽宁省沈阳市、鞍山市、锦州市等13个地级市成立分公司。效仿“蚁力神”公司动作模式。开始以“养蚂蚁”，生产“蚁蛾精”吸收公众资金活动。

东华集团“养殖蚂蚁”合同期限为１年，约定由东华养殖公司向投资者出售一定数量的蚁种，每组最低１万元，养殖后东华集团一年内回收蚁干，除返还本金外，还付给养殖户35％至60％的利息。经媒体广告宣传，辽宁许多地方的百姓开始投资东华集团的“养蚂蚁项目”。到2004年12月，东华集团，吸引投资者签订合同109161份，非法集资近30亿元，数万人投资东华集团养殖蚂蚁项目。
    2004年12月，东华集团资金链断裂，停止向养殖户返款付息，发现受骗的各地养殖户纷纷围堵各分公司索要本息。2005年6月，辽宁省公安厅成立专案组对此案侦查。

案件审理过程及判决结果：

2005年6月，辽宁省公安厅成立专案组对此案侦查。

2005年6月至8月，营口市公安局对东华集团17名犯罪嫌疑人以合同诈骗罪采取刑事拘留、取保候审的强制措施。

2005年7月至9月，营口市人民检察院对被拘留的各犯罪嫌疑人以非法吸收存款罪批准逮捕。

2005年10月，本案嫌疑人蒙XX，张XX委托北京陆通联合律师事务所李平律师为其提供法律帮助及刑事辩护。

2005年12月，营口市公安局将本案17名犯罪嫌疑人移送营口市人民检察院审查起诉。

2006年4月，营口市人民检察院对张XX做出不起诉决定。

2006年5月，营口市人民检察院将本案16名被告人移送营口市中级人民法院提起公诉。

2006年6月，营口市中级人民法院开庭审理本案。

2006年9月，营口市中级人民法院裁定营口市人民检察院撤回起诉。

2006年11月，营口市人民检察院将本案16名重新移送审查起诉。

2007年2月，营口市中级人民法院再次开庭审理本案。

2007年2月，营口市中级人民法院作出一审判决，判处汪XX等死刑，其余15名被告人10年至5年有期徒刑。其中蒙XX被判有期徒刑六年。

本案的焦点及律师观点：

1、本案中汪XX与其他被告人是否构成共同犯罪

辩护人认为：我国刑法第二十五条明确规定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”从该条的规定，我国刑法的共同犯罪理论以主客观相统一原则，认为共同犯罪是共同的犯罪故意和共同的犯罪行为的统一。本案中，虽汪XX与其他被告人所定的罪名不同，但在吸收存款的过程中，有共同的故意和行为。属于共同犯罪。

    辩护人认为，汪XX的行为实际上是触犯了刑法所规定的两个罪名，集资诈骗罪和非法吸收存款罪。因其一个行为触犯两个罪名，根据重罪吸收轻罪的原则，集资诈骗罪吸收非法吸收存款罪，故定集资诈骗罪一罪。因此，汪XX与其他被告人在吸收存款罪方面是共同犯罪，在集资诈骗罪方面不是共同犯罪。

2、本案中汪XX外的其他被告人是否为从犯

辩护人认为：主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。包括组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子和在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

如前所述，本案既然为共同犯罪，就有主从犯之分，在每一个东华集团分公司吸收存款过程中，汪XX均为组织、领导者并起主要作用。其具体行为表现为，设立分公司，任命负责人，控制吸收款、广告等等。而汪以外的其他被告人是辅助汪从事吸收公众存款，应认定为从犯，根据刑法规定，结合本案事实，对于汪以外的其他被告人，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

3、本案是否为单位犯罪

单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会，依照法律规定应受刑罚处罚的行为。单位犯罪一般都由单位集体决定或者由单位的领导人员决定，以单位的名义并由单位内部人员具体实施，在通常情况下，犯罪的目的是为了单位谋取非法利益。是否为单位谋取利益是单位犯罪与自然人犯罪的区别。

但《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”。本案中，营口市人民检察院、营口市中级人民法院的判决没有认定本案为单位犯罪，其理由就是东华集团是为非法集资而设立的犯罪集团。

而本案中的东华集团，除吸收存款之外，而有养殖业务，保健品生产、东华大酒店等业务，吸收存款的去向均指向了东华集团，即单位。辩护人认为：本案是单位犯罪。我国刑法明确规定了集资诈骗、非法吸收存款有单位犯罪，单位犯非法吸收存款罪的案例也屡见不鲜。是否为单位犯罪不仅仅是罪名的不同，同时也直接影响各被告人的量刑，甚至是罪与非罪。

4、本案指控的诈骗、吸收存款金额是否应当包括重复计算的部分

在本案中，吸收存款的计算是以多次吸收存款的简单累加。是重复计算的结果，包括了大量的复利，即利滚利的情况。辩护人提出指控非法吸收公众存款的数额不准确。法庭认为“对于部分被告人及辩护人提出认定非法吸收存款数额不准确的辩解及辩护意见，因该数额是审计部门根据被害人在公安机关的报案指认及相应合同等书证的基础上，经汇总审计形成，是客观真实的”，“辩护人提出指控数额中计算了复利的辩护意见，因非法吸收公众存款罪侵犯的客体是国家的金融秩序，故此点辩护意见不予采纳。”

辩护人认为：不管是集资诈骗罪还是非法吸收存款罪，其侵犯的客体均为复杂客体，既有国家的金融秩序，又有公民的财产所有权。从根本上讲是侵犯的是公民的财产所有权。而本罪又是以数额为量刑依据的。准确计算真正的吸收金额对定罪量刑有重要意义。本案中，对被告人指控非法吸收存款的金额应当将复利排除在外。

本案引发的思考：

本案教训惨痛。大部分参与集资的群众，并非是因为有闲钱，都是贪图高息将多年的积蓄集资给东华集团，在血本无归的情况下甚至于有人自杀。本案提醒人们，在现金理财寻求丰厚回报的同时，一定要充分认识到风险的存在，相信广告，莫如相信制度和法律。

本案中，东华集团融资是否合法，生产经营状况到底怎样，税务、金融等部门都是可以进行监控的。辽宁省各级电台、电视台、报刊在报道东华集团时没有对东华集团的经营范围、广告内容是否合法进行认真审查，辽宁省盖州市公证处也对后来被权威部门认为是不合法的合同进行公证，因此，公证处及主流媒体存在明显的过错。媒体、政府、银行、公证处在本案中应当承担什么样的责任，值得深思。

附：李平律师辩护意见

辩 护 意 见

尊敬的审判长、审判员：

根据《中华人民共和国律师法》及《中华人民共和国刑事诉讼法》有关规定，本律师受被告人蒙XX委托，北京赵天庆律师事务所指派，依法到庭为本案被告人进行罪轻辩护。

经庭前阅卷，会见被告人以及进行了必要的调查工作，本律师了解了本案的基本事实。刚才又听取了公诉人的公诉意见，参与了法庭调查，对证据进行了质证。现针对起诉书和公诉意见，发表以下几点辩护意见，供合议庭参考：

2004年7月1日郑XX与对外经济贸易大学卓越国际学院签订劳动聘用合同，由对外经济贸易大学聘请郑XX为卓越国际学院的常务副院长，月薪11800元，合同期限为一年，从2004年年7月1日起算。2005年6月30日，合同到期后，未签订新的劳动合同，郑XX继续任职，对外经济贸易大学卓越国际学院未提出任何异议。2006年8月7日，卓越国际管理学院管理委员会正式致函通知郑XX，免去其副院长职务，并要求其配合新院长做好交接工作。2006年8月14日以后，对外经济贸易大学停发郑XX的工资。2006年9月，郑XX向对外经济贸易大学主张权利。对外经济贸易大学表示已经解除劳动合同。2006年10月，郑XX委托律师事务所李平律师、陆康律师通过法律途径维护自身权利。
案件审理过程及判决结果：

2006年10月，郑XX提起劳动仲裁申请，要求对外经济贸易大学支付各种赔偿金50多万元。

2006年11月，12月，北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会开庭审理本案。

2007年1月12日，北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会做出裁决，裁决对外经济贸易大学支付郑XX8月的工资及补偿金8337.5元;支付2006年9月至12月基本生活费2240元；驳回郑XX的其他请求。仲裁费由郑XX负担200元，对外经济贸易大学负担100元。

2007年1月20日，郑XX向北京朝阳区人民法院提起诉讼，要求人民法院撤销仲裁裁决，要求对外经济贸易大学支付2006年8月15日至判决之日的工资及25%的经济补偿金，继续履行双方劳动合同。

2007年3月，北京市朝阳区人民法院开庭审理本案。

2007年4月4日，北京市朝阳区人民法院做出判决：判令对外经济贸易大学向郑XX支付工资及经济补偿金一十一万一千五百八十七元五角。案件受理费由对外经济贸易大学承担。
本案双方争议的焦点：

1、本案是否属于劳动法调整，原被告的关系是否属于劳动关系。

被告认为：对外经济贸易大学为中央在京事业单位，郑为二级学院的常务副院长，身份为干部。双方的争议不属于劳动争议仲裁委员会的审理范围。

原告认为：郑虽为二级学院的常务副院长，但其身份是依聘用合同而来，其人事档案在人才市场，而非对外经济贸易大学。双方的劳动争议应由劳动争议仲裁委员会仲裁。

2、卓越国际管理学院与郑签订的劳动合同的权利义务是否由对外经济贸易大学承担。

被告认为：卓越国际管理学院是相对独立的学院，其有管委会，管委会的成员有投资方、学院教师代表、对外经济贸易大学代表等。学院有独立的运作模式与财务，与对外经济贸易大学的其他院系有区别。卓越国际管理学院签订的劳动合同项下的权利义务由自己承担，不应由对外经济贸易大学承担。

原告认为：卓越国际管理学院虽有其管委会，但其不具备独立法人资格。其独立的运作模式是由对外经济贸易大学授权而来，其签订的合同即为对外经济贸易大学的签订的合同。合同项下的权利义务应由对外经济贸易大学承担。

3、2005年6月30日后合同到期后双方的劳动合同是否变更为不定期的劳动合同。

被告认为：依据双方在2004年签订的合同，合同在2005年6月30日已经到期，如未继续签订书面合同，应视为不定期劳动合同，对不定期的劳动合同，被告可随时以通知的方式解除。

原告认为：原被告之间的劳动关系的存在与书面的劳动合同存在与否，如何约定没有直接必然的关系。2005年6月30日后原被告的劳动关系实际存在。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，劳动合同期满后，原被告按原来的条件继续履行劳动合同。即合同期限应截至2007年6月30日。

4、2006年8月被告给原告的免职通知是否视为解除了双方的劳动合同。

被告认为：原被告的劳动合同是被告聘任原告为卓越国际管理学院的常务副院长，其工资待遇也是为该职务设置。被告免除了原告的常务副院长之职，其常务副院长的工资待遇应随之取消，在原告签收免职通知后劳动合同自然解除。

原告认为：原被告在劳动合同签订后建立的是一种劳动关系。而具体职务安排，职务的升降，免职均不是建立或解除劳动关系的因素，只是建立劳动关系后用人单位对劳动者管理的形式。故免职通知不必然导致劳动关系解除。原被告的劳动关系依然存在。

5、原告被免职后配合交接是否视为没有提供劳动，是否影响其工资标准。

被告认为：原告在2006年8月后没有提供劳动，不应领取副院长的工资。

原告认为：配合交接就是工作，被告不为原告安排工作岗位，提供工作条件，责任在于被告。不能够降低原告的工资标准。

6、本案是否适用《北京市工资支付规定》第二十七条。

被告认为：根据《北京市工资支付规定》第二十七条，在非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的……；用人单位没有安排劳动者工作的,应当支付劳动者基本生活费。本案被告没有安排原告工作，只应支付基本生活费的70%即每月448元。

原告认为：适用《北京市工资支付规定》第二十七条的前提是用人单位停工停业，并且没有安排劳动者工作，二者是并用的不是选择其一的。本案中，对外经济贸易大学没有停工，卓越国际管理学院也未停业，而且原告配合被告交接工作不能视为没有被安排工作的情形，因此，本案不能适用《北京市工资支付规定》第二十七条。本案被告应支付原告不是基本生活费每月448元，而是工资每月11800元。

本案引发的思考:

    1、大学做为事业单位，同样需遵守法律法规，学校的规定。文件不能与法律法规相冲突。

    2、解除劳动关系最好采用用人单位与劳动者双方协商的方式解除，尽量少用单方的文件。如用人单位一定要单方解除，也需正式书面通知劳动者。

    3、用人单位单方解除劳动合同的，应依法给予劳动者经济补偿。

本文作者：北京市金拓律师事务所李平律师  摘自：http://www.bjlslm.com

李平律师：噪音是一种环境污染，根据《民法通则》124条，环境污染侵权应为特殊侵权，其构成条件有三个：1、污染环境的行为；2、损害结果；3、污染行为与损害结果的因果关系。其中，在“污染环境的行为”要件中，违法性从总体上讲不是污染赔偿的必要条件。结合本案实际情况，加工厂有噪音污染，养殖场产量有下降的损害事实，如能证实产量下降是由于噪音所导致。我认为加工厂的噪音对养殖场已经构成侵权。

至于噪音是否达标是行政处罚的标准，行政处罚的标准往往比民事责任的标准严格。既使噪音达标，符合侵权构成要件，同样可以构成侵权，噪音达标构成侵权的也应承担民事赔偿责任。只是制造噪音的行为人不用再承担行政责任。不再接受处罚。

再举一个例子，比如，我国交通安全法规定，机动车在城市普通道路上行驶速度每小时不得超过40公理。如果每小时行驶速度在30公里的机动车虽然没有违反法规，但其发生交通事故仍需要向受害人赔偿。本案的关健在于是否噪音与产蛋量下降的损害结果有法律上的因果关系。

　　同时，我国《环境法》明确规定，引起污染危害的，不管他的排污是合法的还是非法的，都应承担损害赔偿责任。公民对污染和破坏环境

的单位和个人，都有权检举和控告，包括向环境行政机关控告和向人民法院起诉。如果选择去法院起诉，根据民事诉讼法第二十九条“ 因侵

权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”的规定，您可以向加工厂所在地基层人民法院提起诉讼，根据我国《民法

通则》第一百三十四条的规定，您可以要求加工厂的经营者 停止侵害、 赔偿损失、赔礼道歉。

作者单位：北京市金拓律师事务所李平律师  来源：http://www.bjlslm.com

2006年5月12日重庆电台《身边说法》节目

    黑龙江巴彦县太平洋保险公司兴隆镇营销部总经理于建飞为了填补经营不善的损失，以高额回报为诱饵骗取客户进行投保，不到一年时间，他的诈骗金额就达到350万元，这些钱全部被他挥霍一空。

　　30岁的石贵广是黑龙江巴彦县的一名小生意人，在兴隆镇经营一家轴承经销部已经近十年了，手里挣了一笔钱，心里希望自己将来的生活能有一个可靠的保障。就在这时，他认识了一个叫于建飞的人。这个于建飞30来岁，是当地太平洋人寿保险公司兴隆镇营销部的经理。于建飞精明能干，为人热情，2004年2月，他向石贵广推荐了一种长虹两全保险，不但利息比银行存款高几倍，而且这个险种最大的好处在于可以得到高额回报。

　　比如花1964元买一份保险，60岁生日时可以返还现金2000元，70岁返还5000元，80岁就返还8000元，于是石贵广决定试一下。他拿27万元买了137份这种保险，按这个算法，27万元的投资仅第一年就能获得13500元的利息，到石贵广80岁时就能拿回200多万了。没想到两个月后于建飞就把近1万多块的利息送来了，还告诉石贵广一条内部消息，这个保险很抢手，再不继续投保的话就没有了。

　　两个月就有这么高的回报，想想现在生意也不好做，石贵广动心了。不过一下拿出所有的积蓄，石贵广还是有点犹豫。于建飞见状，马上拿出保险公司营业执照的复印件，石贵广一看确实没问题，终于下了决心。这次他拿出的是全部积蓄300多万，300多万元人民币换回了6张盖着中国太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司印章的保险单后，石贵广觉得自己和家人的后半生已经安排好了。

可惜这幸福感并没有维持多久。半年后的一天，石贵广到常去的一家复印店复印材料，却感到了事情有点不对头。复印店老板的老婆突然问他为什么一口气买那么多保险。石贵广很奇怪，自己买保险时一直叮嘱于建飞要对自己的财产保密，打印店老板怎会知道呢？老板说他知道石贵广买保险是因为保险合同是于建飞在他这里打印的。对于石贵广来说，这么重要的保险合同怎么这么随便地就在这家小店里打印呢？

　　感觉事情不妙的石贵广忙去巴彦县太平洋保险公司兴隆镇营销部去找于建飞，却被告知于建飞调走了。他又给于建飞打电话，却始终无人接听。情急之下，石贵广和妻子拿着保单跑到了太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司问个究竟。工作人员根据保单上的合同号一查才知道，这个合同号是一位王女士的，也不过买了1万元的保险。

　　此时石贵广才知道手里330多万元的保险合同竟然是假的。石贵广立即到哈尔滨公安局报案。半年后，犯罪嫌疑人于建飞被警方抓获。于建飞，32岁，黑龙江巴彦县人，2001年被任命为巴彦县太平洋保险公司兴隆镇营销部的总经理。于建飞说，随着保险业日益激烈的竞争，公司的业务逐渐走向滑坡，为了保住得来不易的位置，于建飞想弄到一大单保险，用自己的提成来填补经营不善的损失。

　　可是在劝说石贵广购买了第一笔27万元的保险后，于建飞就有了新的想法，他没有把这些钱交到公司，而是存在了自己的账户上。为了让石贵广继续投钱，于建飞煞费苦心，他先把第一个月的利息返还给石贵广，让石贵广尝到甜头，其实这笔钱就是石贵广本人的。为了使一切显得更加正规，于建飞开始私刻公章并伪造假保单，当他发现这样做并没有引起石贵广的怀疑时，于建飞开始变本加厉。之后，石贵广先后6次在于建飞那里投入了总计330万元的保费，而于建飞每月都按时给他的账户打回几万元的红利款。

　　当于建飞将石贵广的330万元据为己有之后，尝到甜头的他开始把目光投向了自己的同学和朋友。朱先生曾是于建飞的手下，于建飞以公司发行高回报新险种为由从他这里骗走了12万元。王先生是于建飞的朋友，于建飞以可以把他的女儿安排到保险公司上班要交押金为由，从他这里骗走了4万元。

于建飞被抓捕归案之后，公安机关又陆续接到了来自大庆、哈尔滨等地6个受害人的报案，而且都是用同样的办法，不到一年时间，于建飞的诈骗金额达到350多万元。而这笔钱已经被他挥霍一空。2005年9月，公诉机关以涉嫌合同诈骗和诈骗罪对于建飞提起公诉，哈尔滨中级人民法院开庭审理了此案。

　　哈尔滨市中级人民法院以合同诈骗罪和诈骗罪判处于建飞无期徒刑，于建飞没有上诉。虽然于建飞受到了法律的制裁，可是石贵广等受害人的损失却一分钱没有拿回来。在这种情况下，石贵广等受害人觉得这种损失应该由于建飞所在的单位进行赔偿。于是石贵广他们多次想找于建飞所在单位的负责人谈谈，可是都没有结果。

　　后来石贵广受害者想方设法终于上了保险公司的电梯，想去见见负责人，可是电梯被公司工作人员拉了电闸，把石贵广他们关在了电梯内。无奈之下，石贵广找到了律师代理他状告太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司，承担连带的赔偿责任。律师首先对于建飞的身分进行了调查，随后代理律师认为，于建飞作为太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司下属营业部的经理，他所从事的任何一个和保险有关的行为都应该由太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司来承担责任。

　　而于建飞在交待自己罪行时也说，自己屡屡诈骗成功，靠得就是自己有经理这个身分，而他背后的保险公司是正规的国有企业，这样导致客户心甘情愿地掏钱。同时石贵广的代理律师认为，公司管理上的漏洞也为于建飞诈骗成功提供了下手机会。律师告诉记者，保险公司允许保险代理人代收保费。以太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司为例，保险代理人收了保费后最长可以在自己手里停留15天时间才上交公司，这无疑给一些有不法企图的人提供了犯罪的机会。那么实际情况到底怎么样，记者电话采访了太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司的负责人，但对方表示公司在管理上不存在任何问题。

　　无奈之下，记者找到了一名曾在太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司做过半年保险代理的先生，请他介绍了一些情况。这位先生说，投保人将保险费交到业务员手里后，如果业务员不交给公司的话，就等于是以公司的名义骗取钱财。公司管理制度上的这种漏洞有可能导致一些人趁虚而入。

于是石贵广等受害人将太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司告上法庭，要求被告承担300多万元的连带赔偿责任，哈尔滨中级人民法院已经受理此案。作为被告的太平洋人寿保险哈尔滨分公司又是什么态度呢？虽然记者一直没有见到太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司的相关负责人，但是在答辩状中，被告太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司指出于建飞私自伪造了公章和保单进行诈骗，其犯罪行为应由于建飞自己承担，太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司没有任何过错，不应承担民事责任。

　　主持人：李平律师，于建飞的这种方法是吸引别人去买他的保险，最后把钱敛走。这种做法算什么？

李平律师：这是比较典型的合同诈骗罪。符合我国刑法第二百二十四条规定的“没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；”的情型，于建飞以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物的的行为已构成合同诈骗罪。合同诈骗数额300多万元，应属数额特别巨大，当处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的刑罚。

主持人：李平律师，尽管于建飞被判了无期徒刑，但石贵广的钱却很难追回来，他去找保险公司要，保险公司说这是于建飞个人行为，与保险公司无关。您怎么看？保险公司是否应该承担责任？

李平律师：对于本案是否与保险公司有关，保险公司应不应该承担民事责任，不同的学者甚至是专家会有不同的理解，我个人认为保险公司应当承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”以上规定是关于表见代理的相关规定。我认为于建飞与石贵广的签订的合同属于表见代理合同。表见代理是指代理人的行为虽然属无权代理，但是存在着可能使第三人相信其有代理权之事由，第三人得以有权对本人直接主张代理的法律后果。

一般来说，表见代理有的成立有三个条件：１、代理人的代理属于无权代理。包括代理人应没有代理权，超越代理权或代理权终止后仍进行代理行为。２、代理人具有被授权的表象。３、相对人为善意且无过失。本案中于建飞与石贵广签订的合同符合表见代理的构成要件：1、他们之间签订的合同是无权合同，2、于建飞于是太平洋人寿保险公司哈尔滨分公司下属营业部的经理，具有被授权的假象，3　石贵广在整个过程中是无过错的，是善意的。因保险公司有允许保险代理人代收保费的规定，石贵广在将保险费直接交给于建飞的行为没有交给保险公司的行为不能视为石贵广有过错。

我认为：在本案中，于建飞是表见代理的代理人，保险公司是被代理人。被代理人保险公司应当对代理人于建飞的行为负责。

主持人：李平律师，在以前的节目当中，我们也曾经多次说到合同诈骗这样的案子，而且也觉得这些年类似合同诈骗比较频繁地出现，有什么样的方法能够让大家警惕和防范？

　　李平律师：为防止合同诈骗，我建议，第一、在签订合同的时候，签订合同的一方应该认真地去考察对方的资质，例如签订保险合同，应当考察对方有无保险资质；第二、在签订合同时，应当考察对方有无履行合同的能力；第三、应当考察双方所签订合同的内容是否符合国家的法律法规，像本案中，如果保险回报超过了正常标准的回报，它就不符合国家法律规定。第四、涉及重大的投资，应当向专业的律师咨询。必要时可对合同进行公证。

　　 今天这个故事告诉我们的还是那句老话…… “天上不会掉馅饼”。当承诺回报过高的时候，我们每一个人都要多一份警惕。同时这个故事也告诉我们，我们的保险或许还不是那么规范，作为保险公司，也应该加强管理，本着对保护责任的态度，才是保险业发展的根本。

作者单位：北京市金拓律师事务所李平律师  来源：http://www.bjlslm.com

  这是一个热点话题，我的观点是“当三陪不对，但学校开除更不对”。

     2005年7月5日上午10点40分，我接受了中央广播电台（调频96.6兆）的热线采访。采访记录整理如下：

主持人：李律师您好！重庆师范大学最近做出了《重庆师范大学学生违纪处理管理规定》（征求意见稿）在学校公布，其中“发现当三陪、当二奶、当二爷、搞一夜情的将开除学籍”，您如何来看这个规定？