2011年04月29日12:47       

来源:人民网广东频道

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2）确定标的物有无质量缺陷。卖方出卖的标的物必须符合法律的规定和当事人的约不定期，如果标的物有表面缺陷（以通常方法检查即可发现的缺陷），买方应于接受标的物的当时提出；如果标的物有隐蔽缺陷（即需要经过技术鉴定或在物的使用过程中才能发现的缺陷），买方应于规定的期限内提出。卖方交付的标的物有缺陷，买方有权拒收。买方已接受的，卖方应根据情况承担降价、修理、更换、退货、支付违约金、赔偿损失等责任。但是，如果卖方在订立买卖合同时已对标的物的缺陷作了声明，或买方知道标的物的缺陷而愿意购买，则卖方对标的物的缺陷不负责任。 3）敦促卖方按约定和法律规定的时间、地点和方式，完整地音乐会标的物和办理有关手续。例如对于房产、机动车辆、船舶必须办理登记手续。

（2）在签订和履行买卖合同时卖方应注意以下几点

1）主动明确价格条款。价格是买卖合同的一项重要条款。如果价格条款没有或不明确，买方付款就没有标准，没有依据，很容易发生纠纷。

2）敦促买方按合同规定的时间和方式支付价款。在即时清结的买卖合同中，买方应按规定支付价款，否则，可要求买方承担违约责任。

3）敦促买方接受标的物。一般来说，买方订立合同的目的就是取得标的物，买方会按约定接合同的约定及时接受标的物这会给卖方造成不利。卖方若遇买方无故拒不接受标的物或由于买方的原因无法音乐会的情况，为终结买卖关系也可将标的物交公证机关或有关单位提存。

广东豪盛律师事务所   马强  律师   撰文

《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“劳动合同法”）作为一部调整劳动关系的重要法律，对企业和劳动者利益都产生着重要的影响。由于劳动合同法更侧重保护作为“弱势群体”劳动者的权益，给企业的劳动用工管理带来前所未有的挑战，这就要求企业全面提升自己的劳动管理水平、完善科学的管理制度。笔者作为多年从事法律工作的执业律师，谈劳动合同法对企业的影响和企业的如何应对。

一、企业要严把用人招聘关，注意审查新录用员工的年龄和身份。

与《劳动法》相比，劳动合同法扩大了适用范围，将民办非企业单位、事业单位的劳动者纳入劳动法律调整的范畴，并加重了非法用工单位的法律责任。作为企业，要把好招聘用人这道基本关，对劳动者的年龄和身份进行审查。例如，我国《劳动法》规定的最低就业年龄是16周岁，但文艺、体育、特种工艺单位经劳动行政部门批准的除外。因此，企业在招聘员工时就要审查拟录用人员是不是未成年人或退休人员，是不是已经与其它用人单位建立劳动关系。如果是外籍员工还需经劳动行政部门审批，否则是要作为非法就业来处理。

二、企业一定要与劳动者签订书面劳动合同。

劳动合同法加大对事实劳动关系的处罚力度。所谓事实劳动关系是指用人单位与劳动者存在劳动关系但没有签订书面劳动合同。劳动合同法规定，用工之日起一个月内签订书面合同是合法的，超过一个月不满一年的，用人单位要双倍向劳动者支付工资，事实劳动关系超过一年的，视为用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同。在企业的生产经营中，很多企业由于故意或疏忽长时间未与劳动者签订书面劳动合同，不签劳动合同对企业而言是危险的，因为劳动者以此为理由直接要企业支付双倍工资。在劳动合同法出台后，很多企业也开始重视签订书面劳动合同。企业要从以下几个方面化解事实劳动关系带来的高风险：一、要规范劳动合同的签订流程，先签订劳动合同再用工，并要避免工作中的疏忽导致不签订劳动合同。二、要完善劳动合同文本，制订科学完善的劳动合同。三、要加强用工管理，杜绝不签订劳动合同的现象，强化书面管理的意识，完善员工名册、签收单、入职登记表等材料使用和保管。

三、学会依法使用竞业限制和违约金，为企业留住优秀人才。

所谓竞业限制是指能够接触到本企业的技术秘密和商业秘密的的高管或技术人员等人，由企业和其约定在劳动合同解除和终止后一定期限内，不得从事本行业生产经营。劳动合同法出台后，更加明确了竞业限制的最长期限不超过两年，竞业限制补偿金支付周期为按月支付，并规定只允许竞业限制事项约定违约金，竞业限制以外不得再约定违约金。企业与员工签订竞业限制时，首先要确定签订竞业限制的范围，避免竞业限制人员范围过大，企业负担过重，同时要注意履行约定的经济补偿金支付义务，防止竞业限制协议无效。

很多企业以往通过设定违约金来防止人才流失，劳动合同法实施后以违约金留住人才的方法已行不通，企业在这时就要改变思路，制订合理合法的制度来挽留人才。例如，企业可以利用培训经费来约定服务期和违约金，制订长期的福利待遇，使员工在用人单位工作满一定年限才能获得。对一些优秀员工，还可以向其无息借款，工作达到一定年限可以免除相关债务的方式为员工提供相应福利，通过这些合法的手段，达到挽留住人才的目的。

四、企业要尽量避免单方解除劳动合同。

劳动合同法扩大了企业单方解除劳动合同的经济补偿金适用范围、增加了用人单位单方解除劳动合同的成本。原劳动法规定，用人单位单方解除劳动合同的要向劳动者支付经济补偿金，劳动合同法将经济补偿金的适用范围扩大到因用人单位原因导致劳动合同终止及用人单位不愿意续签劳动合同均要支付经济补偿金，同时，经济补偿金的计算方法、年限、金额等都有了较大变化。企业要尽量避免单方解除劳动合同，在劳动合同期满后，如果劳动者不同意续签劳动合同的，要在书面文件中签名确认。由于劳动合同法严格限制用人单位单方解除劳动合同,因此,企业在解除劳动合同上要充分利用劳动者不能胜任工作这一理由，当然，这就要求企业制订详细、具有可操作性的录用标准、工作任务、岗位职责以及考核制度等科学的管理制度，这就要求企业全面提升科学管理水平，建立健全现代企业制度。

五、制订科学和具有操作性的规章制度，充分行使对员工的管理权。

企业规章制度的制订发生变化。企业规章制度的制订本属于企业管理权的重要组成部分，只要企业的规章制度制订程序、内容合法，不侵害劳动者的合法权益，劳动者就应当遵守，并作为处理劳动争议的依据。但劳动合同法对规章制度的制订程序作了改变，由用人单位的单方制订改为用人单位与劳动者平等协商，对于涉及到员工切身利益的事项时，还要经职工代表大会或全体职工讨论，提出意见和建议。劳动合同法对用人单位在规章制度的制订上提出了更高的要求，企业应当尽可能制订详细的规章制度，增强规章制度的可操作性。实践中一些企业规章制度不够健全，对员工违纪行为进行处罚产生劳动争议后才发现依据不足，往往处于被动局面，因此，企业要充分认识规章制度的重要性，对于法律没有明确规定的要尽可能的细化，并注意要取得工会、员工的配合，遵守规章制度的制订程序。

六、依法接受劳动行政部门的监管。

劳动合同法扩大了工会的监督权利，增加了劳动行政部门的监管范围并加大了处罚力度。企业应重视工会的作用，支持工会的工作，在相互合作中促进企业建立和谐的劳动关系，并重视与劳动行政部门的沟通与联系，接受劳动行政部门的监督与指导。企业应改变原粗放的劳动管理理念，建立科学的管理制度，提升劳动管理水平，这样才能化风险为机遇，促使企业走上管理科学的现代化企业之路。

佛山律师  马强撰文   转载请署名

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    广东豪盛律师事务所马强  撰文

企业在从事生产过程中，由于产品加工生产的工序和使用的机器设备等，很多企业难免都会发生工伤事故，据统计，在珠三角有71.8%的企业发生过工伤，仅每年发生在珠三角的断指事故就多达3万宗，而且，事故多集中发生在五金、制造企业。对于因工伤产生的经济补偿，只要不是职工醉酒、自残自杀或故意犯罪产生的，在处理事故时是不会考虑劳动者的过错，也就是工伤事故的发生虽然是因为职工疏忽大意而产生，但企业仍要对工伤职工进行经济补偿。因此，企业有效的预防和减少工伤事故，关系到企业能否减少经济损失，同时也避免职工受到工伤伤害。

一、对职工特别是新职工进行职业培训，强化安全意识，提高自我保护能力。

据有关资料统计分析，绝大多数工伤事故都是因为职工违反操作规程或安全意识较差造成的。一些新进入企业工作的职工，由于没有经过专业的技术培训和职业教育，对所要从事的生产过程和设备操作是十分陌生的，因此，新进入职工进行必要的岗前培训显的十分重要。同时，定期开展安全生产专项培训，提高广大职工的安全生产意识，杜绝违章行为发生，维护生产秩序。

二、完善科学管理制度，落实各项安全生产防护措施。

企业要想尽可能减少工伤事故，就必须完善企业的各项管理制度，制定和落实安全生产岗位责任制和安全生产规章制度，做好安全生产检查工作，建立标准化作业制度，对职工要经过培训后方能持证上岗，用科学的管理制度防范和杜绝工伤事故发生。

三、及时发放配备劳动保护用品。

企业对一些特殊岗的职工，要及时发放手套、安全帽、防尘口罩等劳动保护用品，向职工配备这些用品不是一种福利，而是为了保护职工身体健康，减少工伤事故的一种预防措施。在向职工发生这些劳动保护用品时，应同时建立相关保管、使用、回收制度，确保劳动保护用品能发挥应有的作用。

四、安排职工加班加点工作时应考虑职工身体承受能力。

少数企业在安排生产时，为了赶工期尽早出货，往往安排员工加班加点，在连续疲劳工作的情况下，很容易发生工伤事故，作为企业要防止因疲劳工作产生工伤。

五、定期对企业生产设备进行检测和维护，防止因生产设备的原因发生事故。

企业的生产设备长时间使用可能会产生损坏或老化，及时检测和维护生产设备是可以避免一些事故产生。同时，对生产车间等场所的硬件设施也要进行安全检测，避免不必要事故产生。

六、积极参加企业工伤保险，减少工伤事故带来的损失。

尽管企业采取了预防工伤事故的措施，但仍可能会发生工伤事故，为了减少工伤事故对职工个人带来的生理和心理伤害，降低企业因工伤事故带来的经济损失，企业就应参加企业工伤保险统筹。所谓工伤保险，就是当企业职工发生工伤事故时，由工伤保险基金来对受伤职工时行经济补偿，这样就分担了企业的经济压力。但企业没有依法办理工伤保险的，发生工伤事故时，全部费用就要由企业来承担，这样对企业而言就得不偿失了，因为企业生产中可能发生工伤的可能性相比其它企业要高很多，因此，通过加入工伤保险来分散风险对企业来讲是十分必要的。目前，调整工伤事故的法律主要是国务院通过《工伤保险条例》和广东省人大常委会通过的《广东省工伤保险条例》，对工伤事故、工伤保险都做出了较为明确的规定。另外，《劳动合同法》的颁布和实施，也对企业不依法为职工交纳社会保险费规定了职工的单方解除劳动合同的权利和相应的处罚措施。曾经发生过个别极端的事件，企业没有依法为员工办理工伤保险，伤残职工因得不到工伤赔偿而与企业发生严重冲突的刑事案件。企业积极参加企业工伤保险，可以合理分散工伤带来的经济损失，同时也能为企业营造一个良好生产经营秩序，增强企业的凝聚力。

七、适当为员工购买意外伤害商业保险，分担企业和职工的经济负担。

一些企业由于客观情况，例如刚刚进入企业的员工，企业尚未决定是否录用等情况下，无法为该职工办理工伤保险，在这种情况下，企业可以选择为员工购买意外伤害的商业保险，万一发生工伤事故，也可以分担企业和职工人经济负担。一些有条件的企业，也可能考虑为已经办理了工伤保险的职工，同时发生意外伤害概率比较高的岗位的职工，额外办理商业保险。企业通过上述各项措施的落实，以有效防止和减少工伤事故发生，万一发生工伤事故，通过工伤保险和意外伤害商业险来合理分担损失。

          佛山律师  马强撰文   转载请署名

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         广东豪盛律师事务所   马强  撰文

企业在销售产品时，特别是进行大宗交易过程中，为了表明双方的诚意，往往会在买方确定购买某些后，由买方支付一定金额的定金，来确保双方交易的顺利进行。但是，经济活动总有很多不确定性，许多交易在进行过程中会因为各种原因流产，可能是买方不再中意选定的，也可能卖方一时无法按期供货，或者是买方的资金问题或者是卖方的质量问题等等，诸如此类的问题可能让已经开始的交易流产。此时，定金将会在一定程度上弥补这种损失，而且其存在，在一定程度上维护了交易的稳定。那么，各个长期与定金打交道的企业是否真正理解定金的含义呢？在运用过程中是否能够应用自如呢？本文主要介绍一些定金的常识，和定金的具体运用方法。

一、定金的法律属性

定金是指为担保合同债权的实现，双方当事人通过书面约定，由一方当事人向对方预先支付一定数额的金钱作为担保的方式。目前我国现行法律中对定金的规定主要有《民法通则》第89条、《担保法》第二章、《合同法》第115条、116条、128及《最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释》。所以，定金从性质上是担保的一种。

定金担保是有惩罚性的，《担保法》第89条规定“当事人可以约定一方向对方预付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或着收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。”其中“无权要求返还定金和双倍返还定金”的规定都是定金担保的惩罚性的具体表现。

定金担保又具有双向性，这是定金担保优于其他担保方式的突出特点，尽管只是一方当事人为一定金钱的给付行为，但定金担保可以约束双方当事人，任何一方违约，均可适用定金罚则。

二、定金与预付款的区别

1、定金与订金

订金并不是一个规范的法律概念，订金实际上具有预付款的性质，由当事人之间自由约定，是当事人选择的一种支付手段。订金并不具备担保性质，如收受订金一方违约，只须退还所收款项，而无须双倍退还。定金与订金，虽然一字之差，但所产生的法律效果是截然不同的，企业在签订合同时要一定要看清楚。

2、定金与押金

押金是为了担保合同的履行，履行合同义务一方或第三人将一定数额的金钱移交权利人占有，在义务人不履行合同时，权利人可以押金优先受偿；如义务人依约履行了合同义务，则其所交押金可以抵作价款或者收回。目前，我国现行法律对于押金尚无明确的法律规定，依据法律没有强制性规定即为合法的法律原则，允许在经济活动中采取押金的担保方式，现实生活中，也有很多情况下，企业要求订购一方交纳一定数额押金。定金与押金在现实操作中主要有如下区别：

1、定金是法定的担保方式，而押金只是民间交易过程中习惯上采用的方式，我国法律既未明确承认也不禁止押金这种担保方式；

2、定金的设定仅限于被担保合同的当事人，而押金的给付可以是主合同的债务人，也可以是债务人以外的第三人；

3、定金的数额不得超过主合同标的额的百分之二十，而押金的数额可由当事人自由约定，其数额可以高于或者低于主合同的标的额；

4、定金具有惩罚违约方的功能，而押金仅具有担保合同义务人履行合同的作用，其对违约方的制裁仅以所交的押金为限。即，给付押金的一方当事人不履行合同义务的，无权收回押金；而接受押金的一方当事人不履行合同义务的，并不承担双倍返还押金的义务。

三、定金的运用

定金在现实运用过程中有一些易被忽略的要点，笔者在此作简要提醒：

1、注意定金的表述：

事实上，现实交易过程中，交易双方简化了交易手续，很多时候没有为定金单独签订一份合同，而是在收款凭证上注明所收款项为“定金”，这种做法无可厚非，提高了交易效率，方便了双方，但是，这样的操作方式要求开具收款凭证的一方特别注意，一定要明确所收款项的性质，最常见的错误是将收的“定金”写成了“订金”，一字之差，就无法再享受到定金提供的保护，也同时，有企业将收的预付款、订金写成了“定金”，这种时候，增大了企业在自身出现问题无法完成交易时的风险，因为往往双倍返还定金会比一般的违约责任要重。笔者想提醒各企业的是，如果一单交易标的巨大，会给企业带来较大影响，那么就一定要在买卖合同之外，另行签订一份定金合同，对定金担保的范围、退还时间、退还方式等重要问题进行明确约定，以防产生纠纷。因为书面定金合同中，只要针对所收款项约定的权利义务符合定金性质，即可主张定金权利。

2、注意定金的生效：

根据我国《担保法》的规定，定金合同从交付定金之日起生效，属于实践合同。所以只约定了交付定金而未实际交付的，定金并没有生效。同样，约定了交付2万元定金，而实际只交付了1万元的，也仅能就实际交付的1万元定金主张权利。因此，各企业应注意并不是签了定金合同就有了保障，只有实际收到定金，才能享受定金的保护。

3、注意定金金额的选择：

定金担保有最高限额的规定，《担保法》第91条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的”。《担保法解释》第121条规定，“当事人约定的定金数额超过主合同标的额20％的，超过的部分，人民法院不予支持。”笔者在现实办案过程中，发现许多企业在约定定金时往往是双方随意议定的金额，并没有考虑是否超过交易额的20%，这种情况下，往往会夸大交易双方对定金的依赖，事实上，双方因定金而获得的赔偿可能没有约定的那么多，所以说，定金金额并不是越高越好。

基于上述关于定金的法律属性的理解和认识，以及与订金、押金等预付款项的区别，建议当事人在经济生活中根据自己的需要，合理的选择使用，但需注意的是：如果选择定金担保方式，则必须在合同中明确约定定金合同的性质，且其约定必须符合法律关于定金限额的规定，最好采用书面的形式约定等。

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