自己的感情是不是生锈了？有时，我这样反问自己。一段刻骨铭心的感情、一段自己永远放不下的牵挂，却依然因为时间的流失、生活琐事的腐蚀和新感情的覆盖，而日益变得模糊，尽管每每提起或回忆，自己内心有一种无予言表的兴奋，甚至有一种让人心痛的感动。

前几天，在博客上偶然看到署名“奎哥”的留言，我盯着荧屏久久沉思。一种被兄长关爱的感动，让我陶醉；一种被亲情抚慰的幸福，让我满足。瞬间，表面坚强的我，有一种软弱，心头让我近乎窒息的压力，随着这份关爱得以减压和释放。

眼前，互联网终端的上亿个显示器的一个，如人海茫茫孤独的自己，在社会分工越来越细、社会关系越来越紧密，与几乎成为80后“我的地盘我作主”极度独立之间的强烈矛盾，内心的极大依赖与表面的极端自傲形成的矛盾。人心孤独的命运，在互联网上仍然不能逃脱，生活巨大的压力加重了人心的迷茫，我们需要关爱，需要问候，需要寄托，希望明白我们追寻的方向，如儿时对过年的渴望，对共产主义的憧憬与向往。

当我们由被人训到训别人，做儿子到当爸爸，伸手向父母讨要生活费到自己养家糊口，我们自立了，我们自信了，我们也自傲了，我们渐渐失去童真，渐渐远离理想。除了对金钱的贪婪，我们追求的东西越来越少。泡吧为了表明自己小资，汉夹英为了表明自己是国际型人才，开博为了表明自己时尚，发表言论表明自己是个文化人，我们变得前所未有的功利，自己都无法相信的虚伪。可怜的自己，为什么要活得这么累，为什么要对自己要求这么为十全十美?为什么对别人一句简单的问候却变得异常珍贵和吝啬？当某天我们无法关爱别人时，我们再去内疚再去忏悔有什么意义呢？

爱护别人，犹如爱护自己的眼睛。当我看到第一次看到这句话时，觉得是不着边际的高调，到今天，又是发自内心的敬佩。我们都不是圣人，真正做到爱人如爱己，又是多么的不易。不是为了回报，不是因为虚伪，为了内心的安然，为了少一份歉意，为了心灵深处心本善的见证，自己开始以一颗感恩的心面对身边的人，从一个电话、一个短信开始，从一个微笑、一句激励开始，让这个感恩的心给身边的人带去幸福时也给自己带来喜悦。

【引　言】

长安律师事务所作为知识产权专业律师事务所，一直关注“××”商标权纷争事态的发展。自本所直接介入贵公司商标权纠纷以来，组织16位知识产权资深律师成立临时法律顾问团，先后审查各类书面文件59份，组成5次规模较大的专题论证会。

目前，本所律师对案件基本事实、存在问题、案件的焦点和难点有了基本的了解和初步判断，鉴于涉及商标使用形式复杂、法律关系混乱、双方实际地位不平等等情况，我们认为有必要对整个案件进行综合法律分析，以便理清脉络、对问题的根本解决提供合理依据，现根据贵公司提供的事实材料、律师论证意见，出具本分析报告。

【报告缺陷说明】

● 时间缺陷：本所于200  年  月  日受委托贵公司，于    收到案件的基本资料。从阅卷、分类、研讨到报告的起草，时间较为仓促，致使很多环节无法查实，已经程序显得浮浅、粗糙。

● 阅卷审查缺陷：本报告主要根据委托人提供的复印件出具，部分材料内容欠缺，相关事实仍需考证、核实。

【简称与释义》本报告中，除根据上下文应另作解释外，下列简称和术语具有以下含义：

“本报告”指由北京市长安律师事务所于2007年5月5日出具的关于×××××集团有限公司商标权纠纷法律分析报告。

“本 所”指北京市长安律师事务所。

“本所律师”和“我们”    指参与法律顾问团的执业律师。

“××集团公司”        指×××××集团有限公司。

“××公司”              指Jinja Jnvestmengts Pte Ltd。

“合资公司”                指××集团公司与××美食城股份有限公司及新加坡××公司成立的××食品有限公司。

“合同无效”                指违反国家法律法规强制性规定导致合同无效，含效力待定合同。   

【报告分析的事实依据】

本报告的事实来源途径：

1、××集团公司提供的各类文件复印件；

2、参加有关会谈获得信息；

3、有关人员口头介绍；

4、互联网相关信息查询。

本报告基于下述假设：

1、我们所接触的所有合同、协议、各种资料文件均为真实，所有复印件与其原件均为一致；

2、所有合同等文件均由相关当事方合法授权、签署和递交；

3、有关人员对相关事实的阐述均为真实、准确和可靠；

4、所有合作方无法提供与我们已审查材料存在效力、内容等相反的文件；

５、描述或引用法律问题时涉及的事实、信息和数据是截止到2007年5月5日；

６、本报告所给出的分析与意见，是以截止到报告日所适用的中国法律为依据的。

【基本事实】

一、1996年2月9日，××集团公司与××美食城股份有限公司及××与××控股的新加坡××投资公司成立合资公司××食品有限公司，并签定《×××××食品有限公司合同》。　　　　　

该合同核心条款：

核心条款1、合营公司的注册资本为29,100,000美元，其中××集团公司出资11,349,000美元，占39%；美食城出资2,910,000美元，占10%；××公司出资14,841,000美元，占51%。

核心条款2、××集团公司以无形资产（“××”商标权，折合100,000,000人民币，其中50,000,000人民币为出资额）作为部分出资额，在新营业执照签发之日起90内完成。

核心条款3、甲、乙方将不从事任何与合营公司的业务产生竞争的生产及经营活动，丙方将不会损害合营公司的利益。

核心条款4、各方因执行合同发生的争议通过Stockholm Chamber of Commerce Arbitralion Institute仲裁。

二、1996年2月17日，合资企业合营企业合同、章程通过××市对外经济贸易委员会审批，××省人民政府据此颁发了《外商投资企业批准证书》。

三、1996年2月18日，合资公司获颁××省工商局的营业执照。

四、1996年5月16日，××省会计师事务所出具浙会验字（1996）第93号验资报告，报告称××集团公司实际出资额中无形资产为50,000,000人民币。

五、1996年2月18日，合资公司与××集团签署了《商标转让协议》。

该合同核心条款：

核心条款１、××集团公司以1亿元人民币向合资公司转让“××”商标，其中5000万元作为中方注资、其余5000万元由合资公司购买。

核心条款2、所涉争议提交上海仲裁委员会仲裁，如××成立任何仲裁机构的，则仲裁应在××进行。

六、1999年5月18日，合资公司与××集团签订了《商标使用许可合同》。

该合同核心条款：

核心条款１、甲方同意向合资公司提供一个专有和不可撤消的权利和商标使用许可，在合同期限内用以制造和在国内外市场上销售产品，包括使用“××”字样作为商号和公司名称的一部分的权利，根据《合资经营合同》中规定的条款和条件，乙方应有权把商标使用许可只授予给××合营企业。

核心条款2、除非乙方另行以书面同意，甲方应立刻在产品上停止商标的任何继续使用。

核心条款3、使用许可合同有效性直至商标局批准商标转让协议或直至合营合同终止时（合营合同约定合营期限为50年）。

核心条款4、甲方和乙方应签署简式使用许可合同，双方理解并同意签署简式使用合同，仅为了在中国商标局和工商行政局注册之用，而所有管制使用商标的条款和条件则包含在本合同中。甲方和乙方进一步理解并同意如本合同和简式使用许可合同有不一致的地方，将以本合同的条款为准。

核心条款5、双方因履行合同发生争议应提交北京的中国国际贸易仲裁委员会仲裁。

七、2005年10月12日，××集团与合资公司签署了《商标使用合同》的第一号修订协议。协议约定××商标在一定前提和条件许可合资公司之外的××公司使用，包括：(1)与合营公司签订有产品加工协议的××公司；(2)经合营公司董事会确认的那些与合营公司生产经营不同产品(服装、化妆品等)的××公司。

【案件焦点分析论证】

第一、     行政管理机关能否依职权撤销合资公司成立的批准文件

1、以合营方出资不足为由撤消（或吊销）合资公司的相关行政审批文件的可行性。

通过××食品有限公司合营合同、公司章程、评估报告、验资报告、杭州市对外经济贸易委员会等文件，我们可看出，合资公司的中方投资主要是以无形资产“××”商标权投入为前提的，行政部门亦是以商标所有权转移作为重要依据来认定各方的投资比例，并以此审批了合营合同、公司章程等核心文件，从而颁发了《外商投资企业批准证书》和营业执照。

然而，商标所有权人与合资公司签署的《商标转让合同》并未获得国家商标主管部门的批准，即合资公司没有真正获得“××”标所有权。这种情况下，合资公司股东必须申请变更出资方式以解决注册资本金不足问题。否则，势必造成注册资本不足, 降低合资公司的偿债能力，损害债权人利益。

《中外合资企业出资的若干规定》第5条规定：合营各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。合营企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照；不办理注销登记手续和缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销其营业执照，并予以公告。不难看出，不管是合资公司的中方还是外方，只要未按规定缴付出资的，合营企业批准证书即自动失效，工商行政管理机关亦有权吊销其营业执照。合资公司××食品有限公司的合营方原按“××”商标所有权无形资产等在内折价累计注册为29,100,000美元，客观上，折价5000万元的“××”商标所有权并没有变更至合资公司的名下，故造成注册资金出资不足。有关部门依职权撤销批准文件、吊销营业执照，在法律上是完全具有可行性。

根据我国《公司法》第181条之规定，公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等原因解散。也就是说，如果合资公司的营业执照被吊销，公司则必然解散。作为商标权人的××集团公司根本无须去考虑商标使用许可合同的效力，自然解决目前的商标使用权障碍。

2、合资公司能否以商标使用权收益已经解决出资问题进行抗辩

在行政机关依法撤消审批手续时，合资公司可能提出××集团公司的商标使用许可收益已经解决出资不足的抗辩。

《中华人民共和国中外合资经营企业法》第3条规定，合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。这里所述的审查批准包括初始批准和变更批准。本案中，行政主管部门对合资公司的中方以无形资产“××”商标权等内容的主要出资形式的合营合同、章程进行审批，即合营各方必须按批准生效的合同来履行。合营各方无权擅自变更合营合同的内容。

合营各方未经批准擅自将商标所有权出资改为使用权出资的约定，应属无效约定，不能以此来认定合营各方已经全面的履行了出资义务。

3、出资不足的违约责任

《中外合资企业出资的若干规定》第7条规定：合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。

如果认为商标所有权转让未获审批系违约行为，作为合营外方××公司必然会依据上述条款追究××集团公司的违约责任，甚至要求退还对合资公司的所有收益。

我们认为，商标所有权转让未获审批，不能以此认定任何一方违约。我国的违约行为认定是当事人过错为前提。商标所有权转让能否审批并不是××集团公司单方所能主观控制的，国家机关的审批工作不以商标权人的主观意愿发生转移。故将此认定为违约行为显示公平。

另外，退一步讲，假设认定××集团公司出资不足系违约行为，××集团公司已经出资5,339,385美元现金及实物，占应尽义务的47%，也不能简单得出“违约方放弃在合营合同中的一切权利”及“返还所有收益”的结论。

4、清算事宜的解决途径

当合资公司被行政机关依法吊销营业执照出现解散情形时，一方怠于清算的，合营各方是提交瑞典斯德哥尔摩仲裁还是通过人民法院解决？

《公司法》第184条规定：公司因本法第181条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

由此看出，清算是我国民事诉讼法中的特别程序，当事人不能通过仲裁解决。当事人应当按照法律规定，成立清算组，妥善解决善后处理事宜。

第二、××集团公司与合资公司的商标使用合同的本质

1、商标使用许可合同的实质

从1999年5月18日《商标使用许可合同》和简式合同表面看，商标所有权人向合资企业提供商标使用权，合资企业向商标所有权支付对等的价金。为稳妥起见，双方还将简式合同在国家商标局办理了备案手续。从形式上来看，一切似乎是天衣无缝。

但我们只有仔细分析合同的条款并结合合资公司与商标权之间的惟妙惟肖的关系，我们发现众多离奇之处：。

离奇一：1999年5月18日《商标使用许可合同》约定的商标使用许可价款与1996年2月18日《商标转让协议》约定的商标所有权转让价款离奇一致，两份合同的各方权利义务基本相同。商标使用权可获得1亿元对价，如果商标所有权转让通过审批，合资企业是否还要支付对价？又会是多少？

离奇二：《商标使用许可合同》的使用许可权利即不属于法律规定的普通使用许可，也不属于排他使用许可或独占使用许可，而是“一个专有和不可撤消的权利”，恰好等同于《商标法》赋予商标所有权人的专用权利。

离奇三：《商标使用许可合同》约定使用期限直至商标局批准商标转让协议或合营合同终止时（合营期限50年），该商标权之效力足以与商标所有权相抗衡，其使用许可50年的优势甚至远远大于所有权10年的有效期。

离奇四：合同双方竟然在《商标使用许可合同》中约定，为了在中国商标局和工商行政局注册之用，双方应签署简式使用许可合同。两份合同内容详略不一，差异颇大。合营双方为什么要刻意签署一份专门用于行政备案的简式使用许可合同，《商标使用许可合同》有什么不可告人的秘密？

通过上述四点可看出，由于1996年2月18日签署的《商标转让协议》未获国家商标管理机关审批，为达到客观转让的目的，双方又炮制一份本质上与《商标转让协议》一脉相承的《商标使用许可合同》，为确保在行政机关顺利备案，双方又签署的一份专门用于备案的简式使用许可合同。

合同的类别当然不能只看合同的名称，从合资公司与××集团公司的整个交易、合同的演变、各方权利义务及合同目的看，《商标使用许可合同》在本质上应该属于商标所有权转让合同。

2、名为商标权使用许可实为所有权转让的合同效力

首先，它违反了《商标法》的强制核准的规定。                           

我国《商标法》39条、《商标法实施条例》第25条均规定，转让注册商标的，转让人和受让人应当向商标局提交转让注册商标申请书。转让注册商标申请手续由受让人办理。商标局核准转让注册商标申请后，发给受让人相应证明，并予以公告。由此看出，注册商标转让属于要式法律行为，商标局的核准，是转让合同生效的根本要件。

合资公司与××集团公司商标所有权转让合同（名为商标权使用许可合同）未办理商标局核准和公告程序，其合同自然无效。

其次，这种通过合同名称的细微变化来规避法律与行政监管，也违反了我国《民法通则》第57条、《合同法》第52条的规定，《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”合资公司与××集团公司以表面合法的简式《商标使用许可合同》掩盖并实现其非法的商标权转让目的，其效力必然遭到质疑。

3、问题解决途径

1999年5月18日，合资公司与××集团的两份《商标使用许可合同》，一份（即阴合同）约定发生争议应提交在北京的中国国际贸易仲裁委员会，作为附件的简式使用许可合同（即阳合同）未约定争议的解决办法。

如果按阴合同启动司法程序，则必须提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁，仲裁时特别注重双方当事人的真实意思表示和交易的稳定性，在认定合同无效上会较为严格。

如果以已经备案的简式使用许可合同为立案证据启动司法程序，比较容易解决人民法院的管辖问题。在庭审中再以《商标转让协议》、未备案的《商标使用许可合同》及简式使用许可合同等材料形成证据链，以双方的合同本质上违反我国法律规定的必须核准的强制性规定或“以合法形式掩盖非法目的”为由，请求法院确认合同无效。

当然，根据未备案的《商标使用许可合同》中“如出现就本合同或其任何附表或附件之有效性、履行或终止而发生的或之有关的任何争议应提交中国国际贸易仲裁委员会裁决”的约定，合资公司很可能以简式使用许可合同系《商标使用许可合同》的附件为由提出管辖权异议。

4、合同无效后的法律后果

商标转让合同的无效，应当依照《民法通则》第61条、《合同法》第58条的规定进行处理。因无效合同已取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿无过错一方因此所受到的损失，双方都有过错的，各自承担相应的责任。

合同被确认无效后，商标所有人应当退还已经收取的转让费本息，作为商标实际占有人的合资公司应该向商标所有人支付合理的商标使用费。

第三、未经备案的《商标使用许可合同》效力认定

若不以名为使用许可实为转让为由置疑《商标使用许可合同》的效力，属于阴合同性质的《商标使用许可合同》有效期限及使用许可的效力范围则如何确定？

１、《商标使用许可合同》的效力

我国《商标法》第40条、《商标法实施条例》第 43条均明确要求许可人应履行“备案”手续，但却未涉及商标许可合同备案的法律效力问题。我国最高法院颁布并于2002年10月 16日施行的《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第１９条弥补了现有法律规定的不足，该条规定：“商标使用许可合同未经备案的，不影响该许可合同的效力，但当事人另有约定的除外。”这也就是说，人民法院在确认商标使用许可合同的效力时，不因未办理备案手续，而确认该使用许可合同无效；只有当事人双方在合同中约定办理备案手续方能生效的，才可认定无效。

合资公司与××集团公司于1999年5月18日签署的《商标使用许可合同》虽然没有办理备案手续，但系双方当事人真实意思表示,且依法成立，应当认定合同有效。

2、商标使用许可的有效期限

《商标使用许可合同》6.2条规定：使用许可合同有效性直至商标局批准商标转让协议或直至合营合同终止时（合营合同约定合营期限为50年），即××商标使用许可的期限为50年。 

我国系实行商标注册制的国家，商标专用权是按照注册原则通过注册而取得的，注册的有效期则有非常严格的时间界限。《商标法》第37条规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。也就是说，作为商标权人的××集团公司对××商标的有效年限仅为10年，××集团公司怎么去履行一份长达50年之久的使用许可合同？因此，该合同属部分无效合同。即符合法律规定的10年期限系有效约定，超过部分系无效约定。

《商标法》规定的商标权续展制度能否改变合同效力的认定？　　

《商标法》第３８条规定：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册。如果商标权人按时申请续展，则《商标使用许可合同》又具有生效的要件和履行的可能；反之，商标权人因期满而丧失了商标权，《商标使用许可合同》因无履行基础不能生效。这种情形，符合《合同法》中效力待定的特征，应当认定为效力待定合同，而非必然有效合同。

３、《商标使用许可合同》约定的使用许可类型

合资公司与××集团公司在1999年5月18日签署的《商标使用许可合同》未明确约定商标使用许可的类型，该合同表述为“甲方同意向乙方提供一个专有和不可撤消的权利和商标使用许可，在合同期限内用以制造和在国内外市场上销售产品，包括使用××字样作为商号和公司名称的一部分的权利，根据《合资经营合同》中规定的条款和条件，合资公司有权把商标使用许可只授予给××合营企业。除非乙方另行以书面同意，甲方应立刻在产品上停止商标的任何继续使用”，即甲方向乙方提供一个专有商标使用许可权，且甲方不得继续使用。

结合《商标法》和《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，商标使用许可包括独占使用许可、排他使用许可、普通使用许可三类，其中独占使用许可是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该注册商标。我们认为：合资公司与××集团公司之间的《商标使用许可合同》，符合独占使用许可特征，应当认定为商标独占使用许可。

4、商标权使用许可的效力冲突

假设××集团公司将“××”商标权以独占使用许可方式与合资公司与签署《商标使用许可合同》，××集团公司又以该商标使用权与第三方签署《使用许可合同》，有的甚至办理了行政备案手续。合资公司能否主张××集团公司与第三方签署的合同无效？

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第19条第2款作了：“商标使用许可合同未在商标局备案的，不得对抗善意第三人”的规定。这就为保护其他商标许可人的合法权益，保证交易安全，同时也为规范商标许可行为和完善商标许可合同的形式要件，奠定了基础、创造了条件。善意第三人，是指该商标使用许可合同当事人以外的与商标权人就涉及该商标进行交易的没有过错的当事人，即对该项未备案商标使用许可不知情(不知道及不应当知道)的情况。不得对抗，则指在先订立未经备案的商标使用许可合同的效力，不能抵抗善意第三人与注册商标人之间就该商标在后所订立合同的效力。也就是说，善意第三人的合法权益应当依法受到保护。所以，在先使用许可合同的被许可人不得因为自己为独占被许可人，而请求确认在后许可合同的被许可人的商标使用无效。

另外，未备案的合同，更不能对抗已备案的许可合同效力。合资公司以自己系“××”商标权的独占使用人要求其他已经备案的许可使用人停止使用或与第三方的合同无效，无法得到法律上的认可。

当然，合资公司完全可能以××集团公司违约为由，要求其承担违约责任。具体违约责任应结合双方的合同约定、对方损失等综合因素考虑。

第四、简式《商标使用许可合同》效力及局限

该问题仍是不以名为使用许可实为转让为由置疑《商标使用许可合同》效力为假设前提的。

在即将发生的争议中，合资公司若以已经备案的简式《商标使用许可合同》来主张其他人停止使用“××”商标使用权，其要求能否得到法律上的支持？

１、简式《商标使用许可合同》约定的商标使用许可类型

合资公司与××集团公司签署的简式《商标使用许可合同》约定：“甲方特此授予乙方专有和不可撤消及可再许可的权利及许可，于商标的有效期限内使用商标在国内外市场上销售乙方生产的产品及经营乙方所提供的服务”，这里将使用许可仅表述为“专有”，未明确是独占使用还是排他使用，也没有约定商标所有权人自己是否有权使用。

根据《商标法》第3条规定理解，商标专用权，是指商标所有人依法对其注册商标所享有的专有权利。即法律将专有权或专用权赋予商标权人本人。或者说，专有权或专用权只是相对于商标注册人而言，系商标权的人专有权利。本案中，作为使用权人的合资公司，不可能享有商标专有权。《商标使用许可合同》对使用许可的类型约定系不明约定，即无法认定合资公司具有独占使用还是排他使用权利。

据此，我们认为，在目前证据情况下，合资公司无充分理由证明自己系“××”商标的独占使用还是排他使用权人，无权要求××集团公司停止或收回对第三方的许可授权。

当然，按照英文版的《商标使用许可合同》来理解，也可以翻译独占性许可。该合同的合理定性还需要综观合同约定、合同履行等各方面的证据，综合考虑。
　　2、简式《商标使用许可合同》有效期限的界定

简式《商标使用许可合同》第２条约定：“于商标的有效期限内使用商标……”，除此之外，无其它具体期限的约定。这里的“商标的有效期限内”是《商标法》规定的10年有效期限还是包含商标权续展的所有期限？对合同各方的权利影响巨大。

《商标法》第三十七条规定的“注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。”，系法律对商标权的时间设定，它不可能因双方当事人合同约定而改变，该期限是明确且硬性的。正因为该期限是一定的，法律才规定期满后的处理和续展问题，这种续展在法律上应理解为权利的再赋予或权利的再生。根据公平原则，《商标使用许可合同》第二条约定的“商标的有效期限”应当理解为《商标法》规定的10年期限，不包含期满后的续展。

第五、商标使用权人能否通过质量监督等手段收回商标使用权

本案影响较大，涉及面广，法律关系复杂，涉诉案件的审批机构对合同效力认定等问题会比较谨慎、严格。假设商标使用许可合同有效，且系合资公司独占使用，××集团公司从自己利益出发，还是否存在收回商标使用权的可能？

１、商标权人的法定监督权利与义务

我国《商标法》第40条规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。”这一规定尽管比较原则，但它明确划分了双方当事人对商品质量所负有的责任：许可人具有监督的权利和义务，被许可人负有保证的义务。

对于许可人来说，商标质量控制就是监督被许可人保证其产品质量。许可使用合同签订以后，许可人应密切注意被许可人的生产销售情况，防止被许可人在产品质量、销售服务中发生任何有损于商标信誉的现象。在整个合同期限内，许可人都有责任对被许可人的生产过程、工艺制作、产品检验和管理等方面实施必要的监督。对被许可人而言，质量控制条款就是保证使用注册商标的商品质量，保证不出现因产品质量问题或使用商标不当损害许可人的利益。被许可人的产品若达不到许可使用的商标的商品质量，许可人有权终止合同，收回商标许可使用权。
　　2、合同约定的监督权力

在合资公司与××集团公司签署的《商标使用许可合同》及简式《商标使用许可合同》中都约定：甲方将监管乙方，而乙方将保证带有商标的产品／服务达到甲方要求的质量标准，乙方不会作出任何有损于商标的事情。由此看出，作为商标所有人的××集团公司有权依约行使质量监督权，合资公司则必须依约履行产品质量保证义务。任何一方不按合同约定履行约定义务，则构成约定。

3、商标权收回的客观可行性

通过上述两点分析可以看出，作为商标所有权人的××集团公司在产品质量监督上具有决定的优势，商标使用权存在随时收回的可能。

第六、有关该案司法管辖权的设计

根据《我国民事诉讼法》的规定，当事人有权约定经济合同的争议的解决方式，没有约定的，任何一方均有权向有管辖权的人民法院提起诉讼。