江苏智择律师事务所 ★ 钱尔卓律师

最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）

szlawyer — Wed, 20 May 2009 17:11:02 CST

为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释：

　　　一、合同的订立

　　　第一条　当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

　　　对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。

　　　第二条　当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。

　　　第三条　悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。

　　　第四条　采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

　　　第五条　当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。

　　　第六条　提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。

　　　提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

　　　第七条　下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：

（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；

　　　（二）当事人双方经常使用的习惯做法。

　　　对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。

　　　第八条　依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。

　　　二、合同的效力

　　　第九条　提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。

　　　第十条　提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。

　　　第十一条　根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。

　　　第十二条　无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。

　　　第十三条　被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。

　　　第十四条　合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。

　　　第十五条　出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。

　　　三、合同的履行

　　　第十六条　人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人，但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。

　　　第十七条　债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定确定管辖。

　　　第十八条　债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。

　　　第十九条　对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。

　　　转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。

　　　债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法第七十四条的规定予以撤销。

　　　第二十条　债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。

　　　第二十一条　债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：

　　　（一）实现债权的有关费用；

　　　（二）利息；

　　　（三）主债务。

　　　四、合同的权利义务终止

　　　第二十二条　当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。

　　　第二十三条　对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。

　　　第二十四条　当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

　　　第二十五条　依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。

　　　提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。

　　　第二十六条　合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

　　　五、违约责任

　　　第二十七条　当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。

　　　第二十八条　当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

　　　第二十九条　当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。

　　　当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

　　　六、附则

　　　第三十条　合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。

特许经营的概念定义及特点

szlawyer — Thu, 23 Apr 2009 16:46:42 CST

特许经营是指特许者将自己所拥有的商标、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营合同的形式授予被特许者使用，被特许者按合同规定，在特许者统一的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应的费用。由于特许企业的存在形式具有连锁经营统一形象、统一管理等基本特征，因此也称之为特许连锁。

特许经营按特许权的内容划分有两种基本类型：

1、较早出现的特许方式被称为产品商标型特许经营，又称产品分销特许，是指特许者向被特许者转让某一特定品牌产品的制造权和经营权。特许者向被特许者提供技术、专利和商标等知识产权以及在规定范围内的使用权，对被特许者所从事后生产经营活动并不作严格的规定。这类特许形式的典型例子有汽车经销商、加油站以及饮料的罐装和销售等。目前在国际上这种模式发展超趋缓并逐渐向经营模式特许演化。

2、经营模式特许被称为第二代特许经营，目前人们通常所说的特许经营就是这种类型。它不仅要求加盟店经营总店的产品和服务，质量标准、经营方针等都要按照特许者规定的方式进行。被特许者缴纳加盟费和后继不断的权利金，这些经费使特许者能够为被特许者提供培训、广告、研究开发和后续支持。这种模式目前正在快速发展。　

特许经营按特许双方构成划分有：

1、制造商和批发商

软饮料制造商建立的装瓶厂特许体系属于这种类型。具体方式是，制造商授权被特许者在指定地区使用特许者所提供的糖浆并装瓶出售，装瓶厂的工作就是使用制造商的糖浆生产饮料并装瓶，再按照制造商的要求分销产品。可口可乐是最典型的例子。　

2 、制造商和零售商

汽车行业首先采用特许方式建立了特许经销网。在石油公司和加油站之间有同样的特许关系。它的许多特征同经营模式特许有相似之处，并且越来越接近这种方式，汽车制造商指定“分销商”的式方已经成为经营模式特许。

3、批发商与零售商

这种类型的业务主要包括计算机商店、药店、超级市场和汽车维修业务。

4、零售商与零商

这种类型是典型的经营模式特许，代表企业是快餐店。

2009年牛年

szlawyer — Mon, 02 Feb 2009 09:20:09 CST

新的一年开启新的希望，新的空白承载新的梦想，拂去岁月之尘，让欢笑和泪水，爱与哀愁在心中凝成一颗厚重的晶莹的琥珀，祝各位牛年快乐!

有趣的字

szlawyer — Sun, 23 Nov 2008 19:09:38 CST

三个金念鑫（xīn）
三个木念森（sēn）
三个水念淼（miǎo）
三个火念焱（yàn）
三个土念垚（yáo）
三个日念晶（jīng）
三个石念磊（lěi）
三个人念众（zhòng）
三个口念品（pǐn）
三个牛念犇（bēn）
三个手念掱（pá）
三个目念瞐（mò）
三个田念畾（lěi）
三个马念骉（biāo）
三个羊念羴（shān）
三个犬念猋（biāo）
三个鹿念麤（cū）
三个鱼念鱻（xiān）
三个贝念赑（bì）
三个力念劦（lie）
三个毛念毳（cuì）
三个耳念聶（niè）
三个车念轟（hōng）
三个直念矗（chù）
三个龙念龘（tà、dá）
三个原念厵（yuán）
三个雷念靐（bìng）
三个飞念飝（fēi）
三个刀念刕（lí）
三个又念叒（ruò）
三个士念壵（zhuàng）
三个小念尛（mó）
三个子念孨（zhuǎn）
三个止念歮（sè）
三个风念飍（xiū）
三个隼念雥（zá）
三个吉念嚞（zhé）
三个言念譶（tà）
三个舌念舙（qì）
三个香念馫（xīn）
三个泉念灥（xún）
三个心念惢（suǒ）
三个白念皛（xiǎo）

最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定

szlawyer — Mon, 01 Sep 2008 09:20:39 CST

第一条　当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：

　　　（一）支付存款本金及利息请求权；

　　　（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；

　　　（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；

　　　（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

　　　第二条　当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。

　　　第三条　当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。

　　　第四条　当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。

　　　当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。

　　　第五条　当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。

　　　第六条　未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。

　　　第七条　享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。

对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。

　　合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。

　　　第八条　返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。

　　　第九条　管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。

　　　本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。

　　　第十条　具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：

　　　（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；

　　　（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；

　　　（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；

　　　（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。

　　　前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。

　　　第十一条　权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。

　　　第十二条　当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。

　　第十三条　下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：

　　　（一）申请仲裁；

　　　（二）申请支付令；

　　　（三）申请破产、申报破产债权；

　　　（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；

　　　（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；

　　　（六）申请强制执行；

　　　（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；

　　　（八）在诉讼中主张抵销；

　　　（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。

　　　第十四条　权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。

　　　第十五条　权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。

　　　上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。

　　　第十六条　义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”

　　　第十七条　对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。

　　　对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

　　　第十八条　债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。

　　　第十九条　债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

　　　债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

　　　第二十条　有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止：

　　　（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；

　　　（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；

　　　（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；

　　　（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。

　　　第二十一条　主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。

　　　保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。

　　　第二十二条　诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

　　　第二十三条　本规定施行后，案件尚在一审或者二审阶段的，适用本规定；本规定施行前已经终审的案件，人民法院进行再审时，不适用本规定。

　　　第二十四条　本规定施行前本院作出的有关司法解释与本规定相抵触的，以本规定为准。

公司公章遗失（或被他人恶意占有），法定代表人可以用公司名义起诉吗？

szlawyer — Sat, 02 Aug 2008 08:26:47 CST

公司的法定代表人由自然人担任，但是作为公司法定代表人的自然人在生活中具有多重身份，他所实施的行为既可能是其个人行为，也可能是公司的代表行为。如果一种行为被认定为个人行为，则行为的法律后果由其个人承担；如果一种行为被认定为代表行为，则行为的法律后果由公司承担。两者在处理上截然不同。所以，如何认定公司法定代表人的某一项具体行为是个人行为还是代表行为，是司法实践中的一个重要问题。

通说认为，法定代表人的行为若构成公司的代表行为，应具备以下要件：1、具有代表人的身份。一个自然人经过公司法和公司章程规定的程序被选举为法定代表人，并经工商登记而公示，即具有法定代表人的身份。2、以公司法人的名义。法定代表人必须以公司法人的名义进行活动，如果不以公司法人的名义而以个人的名义进行活动，则必然为个人行为，而非代表行为。3、在权限范围内。如果法定代表人的行为超越公司章程授予的权限，其代表行为无效，除非其行为构成表见代表。

法定代表人是指依照法律或法人章程的规定，代表法人行使民事权利、履行民事义务的主要负责人。法定代表人的特点是：1、法定代表人的资格是法定的。如公司法第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”至于法定代表人的具体人选可由任命、选举、招聘等方式产生。2、法定代表人是代表法人行使职权的负责人。法定代表人一般是执行机关的负责人，他可以依照法律或章程的规定，无须法人机关的专门授权，就可以法人的名义，代表法人对外进行民事活动，并为签字人。3、法定代表人是代表法人从事业务活动的自然人。法定代表人只能是自然人，且该自然人只有代表法人从事民事活动和民事诉讼活动时才具有这种身份。

公司的公章是该公司身份、资格以及权利的象征。依法刻制的公章，是公司行使管理本公司事务、对外承担法律规定的权利义务和法律后果的符号和标记，也是能够证明和记录公司身份、权利义务关系、业务活动或者有关事实的凭证。旦就公章本身而言，其运用只能依付于法人的行为，即法定代表人的行为，因此，法定代表人的签字与法人加盖公章具有同等的效力。

民事诉讼法第四十九条第二次规定：“法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”可见，法定代表人有权直接代表本单位向人民法院起诉和应诉，其所进行的诉讼行为，就是本单位的诉讼行为，直接对本单立发生法律效力。

律师必然要学习的潜规则

szlawyer — Tue, 24 Jun 2008 18:57:42 CST

一．　注意在提交起诉状和答辩状时一定要当事人签字或者盖章　
　　
二．　尽量将同一案卷的所有材料装在同一档案袋中，以免疏漏授权委托书和律师事务所的公函
　　
三．　自己必须理出案情时间表，以对整个案件有全面了解
　　
四．　在起诉状中所列原.被告信息时不要把自己当事人的电话写在起诉状上，以免法官直接联系当事人，绕开律师
　　
五．　注意在律师函上要写上自己的联系方式执业证号（特别是刑事案件），以便公安.检察.法官联系自己
　　
六. 所有证据材料的原件都由当事人自己保管，律师只留下复印件，以免遗失原件导致案件发生举证不能时，承担重大过错责任。
　　
七、不要为了一点小钱，轻易去做律师见证！宁可让当事人自己做公证，这里面含很大风险。
　　
八、刑事方面，会见时最好2人同去，不要传递给嫌疑人任何物品（包括烟），有时候一点点的同情心会害死你。
　　
九，每次和当事人得谈话，都要有笔录，并让当事人签字后按手印。这个也很重要。有时候，当事人会反悔并可能诬告你。
　　
十、不要轻易对当事人或其家属作出某种承诺！
　　
十一、在解答咨询的时候，说的千万不要太具体。只把部分实体问题解释给当事人听，不要谈程序问题。不要把有关案件的文件或资料或有关法律条款给当事人复印或带走，有的人在拿到依据后往往不会再回头。
　　
十二、不要完全相信当事人的话,要看证据.
　　
十三、交法院的资料及与当事人进行联络的信函应有备份,建立完整档案
　　
十四　与你的当事人接触时要始终保持大律师的气势。
　　
十五　注意自身形象，即使身无分文，也要气宇轩昂。
　　
十六：当事人，当时是人！！！！！对当事人交办的事要有责任感，并随时作好与当事人翻脸的准备！
　　
十七、授权委托书最好叫当事人多签一份，以备开庭冲突时更换代理人。
　　
十八、如果有可能，开庭时最好通知当事人听庭；如果当事人没空，也最好让其派员听庭，以便让其感受律师为其案子所做的努力及所表达的观点。
　　
十九、与当事人见面，不要因当事人想急着了解聘请律师的价格而轻易告诉他这个案子你的收费，而是要当事人先将他的所有案卷资料交给你，说要研究几天才能答复，然后下一次再约当事人谈，先谈整个案件的情况，主要是疑难点，让当事人知道你已经熟悉并进入了这个角色，然后在当事人频频点头时，话峰一转：经研究，我们对你这个案件的收费是……
　　
二十、在刑事辩护中尽量多使用公诉机关的证据材料,自己不要轻易调查取证,一来很难取得有用的证据,二来也致公诉人怀疑你作伪证。还有在辩护词中对采用的公诉方的证据材料的出处要标明清楚，以免辩论时找不出证据出处而导致被动。

如果你能活着，一定要记住我爱你（地震中的伟大母爱）

szlawyer — Sat, 17 May 2008 18:31:44 CST

当抢救人员发现她的时候，她已经死了，是被垮塌下来的房子压死的，透过那一堆废墟的的间隙可以看到她死亡的姿势，双膝跪着，整个上身向前匍匐着，双手扶着地支撑着身体，有些象古人行跪拜礼，只是身体被压的变形了，看上去有些诡异。救援人员从废墟的空隙伸手进去确认了她已经死亡，又在冲着废墟喊了几声，用撬棍在在砖头上敲了几下，里面没有任何回应。当人群走到下一个建筑物的时候，救援队长忽然往回跑，边跑变喊“快过来”。他又来到她的尸体前，费力的把手伸进女人的身子底下摸索，他摸了几下高声的喊“有人，有个孩子，还活着”。　　　　

　　经过一番努力，人们小心的把挡着她的废墟清理开，在她的身体下面躺着她的孩子，包在一个红色带黄花的小被子里，大概有3、4个月大，因为母亲身体庇护着，他毫发未伤，抱出来的时候，他还安静的睡着，他熟睡的脸让所有在场的人感到很温暖。　　

　　随行的医生过来解开被子准备做些检查，发现有一部手机塞在被子里，医生下意识的看了下手机屏幕，发现屏幕上是一条已经写好的短信“亲爱的宝贝，如果你能活着，一定要记住我爱你”，看惯了生离死别的医生却在这一刻落泪了，手机传递着，每个看到短信的人都落泪了。

　　当朋友告诉我这件事的时候，我，一个男人，哭了，我们公司的同事都哭了！如果你不哭，那算你英雄！世间最伟大的爱，是母爱，孩子，当你长大了，希望你还能看见这条短信，看见当时你的妈妈怀着怎么样的心情，在怎样的环境下，给你写这条短信的，希望你能铭记一生！

浅谈股东变更登记中存在的问题

szlawyer — Mon, 05 May 2008 09:43:59 CST

本文系转载，涉及到的内容我深有同感！

第一起案件经过新乡市中级人民法院和河南省高级人民法院两级法院审理，判决确定黄某某为河南新乡某股份有限公司的股东身份，同时确定了黄某某享有该股份公司14、 686%的股份，该股份公司的注册资本为5762、275万元。判决生效后，黄某某请求工商局依据据判决书办理股东变更登记手续。但省工商局负责办理股东变更登记手续的同志说，要办理股东变更登记必须提供公司法定代表人签署的变更申请书、股东会决议和章程修正案、股份转让协议书和公司营业执照正副本等等，缺一不可。大家都知道，诉讼是一件费时费力又劳民伤财的事情，当事人之所以选择诉讼，就是与公司和公司股东之间的矛盾已达到了不可调和的地步才走上诉讼的。在诉讼结束后，再恢复到诉讼前的状态，要求公司通过召开股东会，修改公司章程的行为来配合当事人，简直是不可能的也是很困难的事情。但工商局的同志说，那也没办法，因为公司讲究的是自治，除非公司自愿申请变更公司登记事项。否则，我们不敢依据判决书变更，象这类情况很多都没办理。好在我办理的这个案件的公司是一个家族企业，大股东均系同胞兄弟姐妹。经过反复、多次、逐一做他们的思想工作，虽然费尽周折，但最终均同意配合办理工商变更登记手续，并与今年的3月份在省工商局办理完毕。该案尽管划上一个圆满的句号，但是可以看出，如果公司和公司股东不予配合的话，该案真正意义上的终结可以说是遥遥无期。

第二起案件郑州甲公司欠周口乙公司3000多万元的债务，双方经协商，签订一份《股份转让协议书》，郑州甲公司将其在南京丙公司享有的58%的股份转让给周口乙公司，以抵消债务。协议签订后，在南京丙公司的配合下，到南京工商局办理了股东变更登记。但随后，该股权转让行为被山西省临汾市中级人民法院裁定为无效行为，理由是该58%的股份因为郑州甲公司另外的一笔债务，在转让之前已经被山西省临汾市中级人民法院查封。基于此，双方又签订了一个《债权回复协议书》，约定，58%的股份仍然归郑州甲公司所有。后郑州甲公司请求南京市工商局依据山西临汾中院的裁定书办理股东变更登记，即将58%的股份再变更到郑州甲公司的名下。但未获准许，理由同上个案件一样，需要提供南京丙公司的法定代表人签署的变更申请书，股东会决议、章程修正案、公司营业执照等等。而在此期间，南京丙公司因未参加年检，已被南京工商局吊销了营业执照，也就是说南京丙公司已不具备提供工商局所要求的办理股东变更登记所需手续的行为能力。目前，南京市政府又准备收购南京丙公司的部分固定资产，南京丙公司又面临清算，在清算之际，谁应为公司的清算主体，成为郑州甲公司、周口乙公司和南京丙公司三家公司争执的问题。南京丙公司的另一家股东和南京市政府只认可工商登记中的股东，也就是周口乙公司，周口乙公司情愿将股份退还郑州甲公司，不当股东，但又退不出来，而郑州甲公司想成为清算主体，但又参与不进去。本案现在正在协调中。可以看出，造成三家公司法律关系复杂的根本原因就是股东变更登记中的问题。如果南京市工商局依据山西省临汾市中级人民法院的生效裁定书，将股东变更为郑州甲公司，那么三公司之间的法律关系自然而然也就理顺了，也就不存在可供争执的问题了。这两起案件暴露出的问题，无论是河南省工商局还是南京市工商局给出的答案是一致的，就是法院的生效裁判不能直接成为变更股东登记的直接依据，此类问题还需当事人自行解决。如果是这样的话，法院裁判的执行力、既判力和拘束力又从何谈起呢？当事人费尽周折通过诉讼获得的判决书可以说是白纸一张，纯粹是无用之功。而既然走上了诉讼，当事人还能自行解决吗？如果当事人不能自行解决，公司不愿配合的话，难道说被侵犯的股东权益就永远得不到解决和维护吗？如果这样的话，经济秩序岂不是大乱，公司岂不是可以任意侵犯股东的权益，反正告也白告，后果是很可怕的而且也是不应该出现的。

公司章程限制股权转让的效力问题

szlawyer — Sun, 04 May 2008 12:39:50 CST

我国新《公司法》明确规定公司章程可对股权转让另行作出规定，实际上赋予股东通过公司章程对股权转让进行限制的权利。但新《公司法》未就公司章程对股权转让的限制与法定限制不一致或相冲突的情形下如何协调和处理，当事人违反公司章程限制的股权转让合同的效力如何认定的问题作进一步规定。公司章程可以限制的范围很广，但限制必须符合立法目的和法律强制性规定，公司章程限制不得过于严格，不能造成股权转让极度困难或根本不可能，更不得禁止股权转让。公司章程虽未直接规定禁止股权转让，但通过其它条件和程序的设置，使股权转让不能实现，这属于变相禁止股权转让自由，应认定无效。公司章程可以作出严于新《公司法》限制条件的规定，但不能宽于或低于新《公司法》设定的条件，新《公司法》设定的限制性规定是一种基本要求或最低条件，公司章程限制严于新《公司法》规定，依公司章程的转让也即满足了新《公司法》规定的条件。允许公司章程制订较新《公司法》严格的股权转让限制条件，可以更符合公司实际，更有效保护公司利益和股东利益，而不损害社会公共利益。低于法定限制的公司章程规定不利于公司人合性的维持，也不利于公司和其他股东利益的保障，特别是弱势股东利益的保护。因此，公司章程限制股权转让的条件，不得低于新《公司法》法定条件，低于法定条件限制的公司章程规定条款不能确认为有效。此外，公司章程的限制必须公示才能对抗第三人。