1、《公司法》第35、36条规定，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。同时规定股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。

2  《公司登记管理条例》第31条规定，有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明。

3  、需要提供以下文件和材料：

（1）    由法定代表人签署的《企业变更登记申请书》（原件）；

（2）    董事会变更决议（原件）；

（3）    营业执照正副本（原件）；

（4）    合同、章程修改文本（原件）；

（5）    办理股权转让的须提供股权转让协议书

股权转让变更登记应向原登记机关企业注册处申请办理并提交上述文件和材料。

4、根据《公司登记管理条例》第45条的规定，登记机关收到上述文件后，发给《公司登记受理通知书》，自发出通知书之日起30日内，作出核准登记或者不予登记的决定。核准登记的，自核准登记之日起15日内通知申请人，换发《企业法人营业执照》；不予登记的，自作出决定之日起15日内通知申请人，发给《公司登记驳回通知书》。

（ 2006-12-26）

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    1.精神残疾的定义

    精神残疾是指精神病人患病持续一年以上未痊愈，同时导致其对家庭、社会应尽职能出现一定程度的障碍。

    精神残疾可由以下精神疾病引起：

    (1)精神分裂症；

    (2)情感性、反应性精神障碍；

    (3)脑器质性与躯体疾病所致的精神障碍；

    (4)精神活性物质所致的精神障碍；

    (5)儿童、少年期精神障碍；

    (6)其他精神障碍。

    2.精神残疾的分级

    对于患有上述精神疾病持续一年以上未痊愈者，应用"精神残疾分级的操作性评估标准"评定精神残疾的等级：

    (1)重度(一级)：五项评分中有三项或多于三项评为2分。

    (2)中度(二级)：五项评分中有一项或两项评为2分。

    (3)轻度(三级)：五项评分中有两项或多于两项评为1分。

    列表如下：

社会功能评定项目

正常或有轻度异常

确有功能缺陷

严重功能缺陷

个人生活自理能力

0分

1分

2分

家庭生活职能表现

0分

1分

2分

对家人的关心与责任心

0分

1分

2分

职业劳动能力

0分

1分

2分

社交活动能力

0分

1分

2分

  《注》：
    无精神残疾：五项总分为0或1分。
    摘自中国残疾人联合会文件〔1995〕残联组联字第61号《关于统一制发中华人民共和国残疾人证的通知》

作 者：--责编：游黎

来 源：中国残疾人联合会网

（一）、破产法的目标与适用范围

1986年，中国推出了第一部破产法———《中华人民共和国企业破产法(试行)》，但这部法律只适用于全民所有制企业，而且冠以“试行”二字。这一“试行”，一直试了20年。20年间，中国诞生了数以百万计的个体、私营企业，它们都没有破产的规则可循，债权人利益无法得到有效保障。

旧企业破产法只适用于全民所有制企业，而新的破产法在第2条中规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”新的企业破产法适用范围包括企业法人、合伙企业及合伙人、个人独资企业及其出资人、其他依法设立的营利性组织。
  　　作为企业法人，国有企业、金融机构当然也适用本法。但由于中国国情的特殊，破产法对其破产又有一些特殊规定。
  　　对国有企业，新破产法第一百三十三条规定：“在本法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理。

这样规定主要是考虑，国有企业在我国经济发展和改革开放中发挥了重要作用，承担了巨大的改革成本。加之，当年没有积累转产资金，给工人低工资以及社会保障不健全等原因，这些历史欠债不能放手不管。
  　　不过，据国家发改委介绍，目前还需要进行政策性破产的国有企业只有近2000家，最多再持续三年就能彻底解决完，而新破产法明年才能实施。可以说，部分国企的政策性破产已经不会严重妨碍新破产法的实施。

　对金融机构，由于对其资产中的客户财产做专门规定，涉及人数众多，又无存款保险制度，其破产会导致社会的动荡。因此，新破产法规定，对金融机构重整或者破产，由国务院金融监督管理机构提出申请。（后面会详细介绍）
  　　新破产法还规定了合伙企业及合伙人、个人独资企业及其出资人的破产。这意味着“商自然人”已纳入了破产范围。其被认定为破产后，对破产债务中尚未清偿的部分，继续承担清偿义务。
      新破产法的适用范围扩大到所有的企业法人，包括国有企业与法人型私营企业、三资企业，上市公司与非上市公司，有限责任公司与股份有限公司，甚至金融机构。破产不再是国有企业的“专利”，国有企业的破产从行政破产走向市场化破产；政府由过去全面主导国企破产，到今后即使不是全部，至少也是绝大部分退出破产事务，只在有限时间、有限范围保留了它的作用(除了国企与金融机构破产事宜，基本上已没有政府的影子)。政府基本退出破产事务，意味着所有企业将受到同一“劣汰”原则的约束，国有企业的特殊地位不复存在。市场里的投资、交易将更为公平，优胜劣汰的竞争法则将有效发挥作用。市场中的利益格局和利益预期也将随之发生重大变化。
   （二）、破产的申请和受理

1、破产申请主体

2、法院受理破产案件的程序

（三）、管理人制度

   原破产法主要是由政府组成的清算组来承担各种破产事宜，这种机制不市场化，也不专业化，还带有政府干预的色彩。新破产法引入了国际通行的破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，按照市场化方式进行运作。新破产法第24条规定：“管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。”这就将整个破产运作交由专业化人士来处理，使破产程序更符合我国市场经济的发展要求。    

 （四）、债务人财产撤销权与无效行为制度

 破产欺诈是各国破产法所严厉打击的对象，在中国，破产案件中的欺诈逃债行为尤为严重。一些债务人利用破产程序策划各种欺诈逃债行为，侵害债权人利益，损害职工利益，破坏经济秩序，有些还是在地方政府的支持、默许下进行的。为此，新破产法设置了较以前立法更为完善的撤销权与无效行为制度。新破产法第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，债务人具有无偿转让财产、以明显不合理的价格进行交易、对没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿的、放弃债权等行为的，管理人有权请求人民法院予以撤销。另外，新破产法第33条还规定，为逃避债务而隐匿、转移财产、虚构债务或者承认不真实的债务等涉及债务人财产的行为是无效的，这就在一定程度上对实践中出现的“虚假破产”、“恶意破产”等行为进行了规制，从而更好地保护了债权人利益，维护了市场经济秩序，也为整个社会商业信用体制的建立和完善提供了重要的制度保证。

（五）、破产费用及共益债务

（六）、债权的申报

（七）、债权人会议

  重视债权人自治
    当债务人不能清偿到期债务时，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。在债权人会议期间，债务人有义务列席债权人会议并如实回答债权人的询问，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。在选任和监督管理人方面，新破产法第22条第二款规定：“债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。”
    管理人依照规定执行职务，要接受债权人会议和债权人委员会的监督。另外，管理人还应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。关于债权人委员会，新破产法第68条第二款规定：“债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者提供有关文件。”这就为保护债权人利益提供了重要保障。在重整程序中，债权人自治也发挥重要作用。债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整，并且债权人会议对重整计划草案享有表决权，对重整程序的进行具有决定性作用。

（八）、重整制度

重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。作为一种再建型的债务清偿程序，在“促进债务人复兴”的立法目的指导下构建的重整制度，是一个国际化的潮流，它使得破产法不仅仅是一个市场退出法、死亡法、淘汰法，还是一个企业更生法、恢复生机法、拯救法。在提出破产申请后，陷入困境的企业依然有可能通过有效的重整避免破产。
    新破产法第73条第一款规定：“在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。”由于重整制度具有对象的特定化、原因的宽松化、程序启动的多元化、重整措施的多样化、重整程序的优先化、担保物权的非优先化和参与主体的广泛化等特点，这就给了债务人企业一个自我拯救、重新开始的机会，平衡了债权人与债务人之间的利益关系。

（九）、和解制度

（十）、破产清算

1、  对于担保债权和职工债权的清偿顺序问题的处理

各国破产法都对有担保的债权，实行优先清偿的原则。我国旧破产法规定，抵押债权不计入破产财产，即企业财产要扣除抵押债权，之后才用于清算。
 　　而新破产法规定职工债权，即“破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金”，排在第一顺序优先受偿，而且规定：破产财产不足以清偿劳动债权的，劳动债权优先于担保权利人对担保财产受偿。
  　　“职工债权优先”，这是新破产法的很大突破，显示了以人为本的中国特色：我国劳动执法力度不够，拖欠职工工资的现象十分普遍，社会保障制度又不健全，如果不对破产企业职工的工资优先清偿，那么，一些企业的职工将会陷入困境，进而引发社会稳定问题。在新破产法公布后，将优先清偿担保债权，职工工资和其他福利从未担保财产中清偿。这一独创性规定，和中国国情密切相连，主要是考虑三方面的因素：第一，破产法与担保法的关系，按照我们国家担保法的规定，担保抵押资产并不纳入到破产清偿顺位当中，而是独立于破产财产之外的资产；第二，市场经济转型过程中，法律制度安排必须具有处理中国特色问题的智慧，对于复杂的职工债权问题的处理，既要考虑中国的现实情况，又要把它纳入到市场经济法律的整体框架来考虑，职工的社会保障问题在今后应更多地靠完善社会保障制度来解决；第三，金融机构与债权人风险的考虑，如果担保债权不能依法实现的话，对金融机构等债权人将是一个巨大的打击，金融机构与债权人自身也有可能破产，那涉及的人群会更大。新破产法的规定既考虑了中国的历史遗留问题的解决，又考虑了与国际惯例接轨。下一步要抓紧建立与此条文配套的破产保障基金，保护职工合法权益。

2、规定金融机构破产程序
    原来的破产法对金融机构的破产问题没有规定，随着经济与资本市场的发展，近几年，银行与非银行金融机构的破产问题提上了议事日程。许多金融机构经营不善，亏损严重，极大侵害了广大投资者与储户的合法权益。如近年来发生的大鹏证券、南方证券破产与德隆危机，即暴露了中国现有金融机构潜在的破产危机。而且一些商业银行和金融机构每年新增的不良资产还在大量发生，如果没有一个很好的破产机制的话，中央政府将会为这些所谓的金融机构背上沉重的财政包袱。金融机构的倒闭或破产涉及到千千万万普通民众的家庭与生活，涉及到市场经济的金融秩序和社会的稳定。因此，新破产法对金融机构破产做出特别规定：商业银行、保险公司、证券公司等金融机构出现资不抵债等破产情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。

对于银行、券商、保险公司的破产问题，实际上商业银行法等已经作了一些规定。新破产法明确了，对不能支付到期债务的商业银行、券商、保险公司，其接管、托管或破产清算、重整事宜，要分别报请有关监管部门批准。

（十一）、法律责任

 对于一般企业来说，它首先是市场中的债务人，应该强调企业，尤其是其董事、监事或者高级管理人员的破产责任，否则将导致企业信用丧失。以前破产法不完善的情况下，有的企业破产后，职工失业下岗、生活艰难，巨额债务无法清偿，而企业的负责人却无需承担任何法律责任。针对这种情况，新破产法对破产责任作出了规定，并且和新《公司法》、新《证券法》规定的董事、监事、高管人员应尽的注意义务、勤勉尽责义务，《刑法修正案(六)》规定的虚假破产罪，都实现了对应。企业的董事、监事等经营管理人员因为失职而致使企业破产的，将被追究刑事责任、民事责任、行政责任。新破产法第6条明确规定：“依法追究破产企业经营管理人员的法律责任。”第125条也规定：“企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。此外，有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。”

（十二）、跨境破产
          首提跨境破产问题
    随着全球资本流动加速，跨国投资大量发生，一个国家的破产裁决会对另外一个国家的债权人或者债务人产生重要影响。在中国很多跨境破产已经出现，像1998年的广东国际信托投资公司破产案和2000年的广东控股集团公司破产案，涉及了许多国际和海外的债权人，引来全世界对中国破产制度的瞩目。中国原来采取的是属地主义，对国外的一律不予承认。现在国际上正在进行破产法改革，特别是联合国贸易法委员会下面成立了破产法小组，推出全球破产示范法；国际破产协会和世界银行又共同推出了全球债权人应共同遵守的十八项准则。基于这种考虑，新破产法规定，“依照本法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力”。同时，对于外国法院的破产裁决，在互惠、有司法协助或国际公约的条件下，中国法院也裁定承认和执行。这样的规定，采取的是一种有限的、有弹性、有张力的跨境破产原则，为下一步与世界上各国破产法接轨作了铺垫。

总之，新破产法是中国第一部市场经济的破产法，对我国社会主义市场经济法律体系的完善将会产生深远的影响。这部法律从破产法立法而言已经有了很大的进展，当然，它还只是一部针对企业法人的破产法，下一步要着手起草个人破产法。

一、过错责任原则

　1、过错责任原则的含义和价值

（1）过错责任原则的含义

所谓的过错责任原则就是以过错作为价值判断标准和归责的最终构成要件，并且也以过错作为确定行为人是否承担侵权责任及责任范围的重要依据。即，过错是加害人承担民事责任的基础和依据。

首先，以过错作为归责的构成要件，有过错才有责任无过错则无责任。这是一种主观归责原则，即使侵权行为和损害后果之间存在着因果关系，如果加害人无过错也不必承担责任。这就是坚决以行为人观上有无过错作为归责的绝对标准。行为人在主观上没有可非难性，就不应承担侵权损害的赔偿责任。

其次，依过错来作为行为人承担侵权责任的必备和最终构成要件。对过错责任原则评述最精当的，莫过于德国法学家耶林的一段话：“使人负责任者，非为损害，而系过错，就如使蜡烛发光者，非为火，而系氧气一般。”

（2）、过错责任原则的价值

　过错责任原则体现了法的一般价值 ① 指引的价值。过错责任原则对致害行为进行社会评价，区分应受责难的和可以被法律所宽宥的。这样，人们就可以依此来指导自己的行为，从而“趋利避害”。如果抛弃了过错原则，则一个人尽管尽了他最大的努力做了他应该做的事，却依然要承担损害赔偿责任，会导致行为标准的缺失，人们的行为必定无所适从。② 控制的价值。过错责任原则将人的意志和损害相联系，人们就可以通过自己的意志避免损害的发生从而免除不利的法律后果。这是过错责任原则和其他归责原则最大的不同。在无过错责任原则和公平责任原则下，加害人即使没有过错也要承担责任，当事人并不能通过自身的努力来避免不利的后果，因此降低了行为的主动性。③ 衡平正义的价值。通过补偿使受害人权利得到回复，而使加害人对不法行为承担不利益，使得双方当事人利益得到衡平，从而体现法的公平价值。在过错责任产生之前，侵权责任采取加害责任原则，有加害事实就有责任，而不考虑加害人的主观心理。但是随着私权本位主义和理性主义的兴起，一方面私权本位主义要求使受害人的损失得到补偿，另一方面理性主义又强调应在理性和正义的指导下对权利进行调整。而过错责任正是理性主义的体现，把责任和过错相联系，彰显了惩恶扬善的正义观。

2、过错的认定