前一段时间，在北京交通台《百姓TAXI》节目的帮助下，社会各界掀起了救助“小秋月”的捐赠活动。在短短的7天里，就筹集到了小秋月的救命钱30多万元。我参与的那期“律师大讲堂”节目，正是主持人李洋号召大家积极救助“小秋月”的那段特殊的日子。如今，得知小秋月转危为安，真是为她高兴。

杨律师承办的诉讼/仲裁案件主要包括：
    香港崇正国际联盟集团中外合资争议案、中国工商银行与中信实业银行、恒丰银行票据贴现（回购）纠纷案、中国信达信托投资公司清算组与北京宏业房地产公司房产项目投资纠纷案，北京宁豪经贸发展公司与北辰房地产开发股份公司代位权纠纷案、北京宁豪经贸发展公司与北京市政管理委员会清算及入资不实赔偿纠纷案、中国农科院作物育种研究所与南京某公司种子质量纠纷案、中国农工民主党北京市委员会与达士龙科技公司不当得利纠纷案、辽宁大厦与日本株事会社徐园合资纠纷案、四川中蓝海公司与北京世纪银联房地产公司施工合同纠纷案、深圳佳士为技术公司与三九高科技有限公司股权转让纠纷案等。

房地产领域的全程法律服务内容：
包括土地使用权的取得、规划、审批、设计、开发建设、施工、预售、验收、销售以及纠纷解决等，同时也涵盖融资、投资、担保等可能涉及的相关领域。

建设工程与基础设施方面全程法律服务内容：
包括立项、可行性研究、BOT谈判、签约、土地预审、环境评价、勘察设计、拆迁安置、工程招投标、项目管理、项目融资等。

公司业务方面法律服务内容：
包括公司常年法律顾问、公司设立变更、合约管理、劳动关系、增资扩股、股权转让、知识产权保护、公司并购、企业注销与破产等法律事务。

植物新品种保护方面法律服务内容：
包括是否应当授予植物新品种权纠纷案件；宣告植物新品种权无效或者维持植物新品种权的纠纷案件；植物新品种更名、归属纠纷案件；实施强制许可的纠纷案件；植物新品种申请权纠纷案件；转让植物新品种申请权和新品种权的纠纷案件；侵犯植物新品种权的纠纷案件；不服行政管理部门依据职权对侵犯植物新品种权处罚的纠纷案件；不服行政管理部门依据职权对假冒授权品种处罚的纠纷案件等。

建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租的方式约定。

占用业主共有道路或者其他场地用于停放车辆的车位属于业主共有。因此，商品房预售合同、销售合同不得约定此类车库归属于开发商或物业公司。此约定内容，违反法律规定自始无效。在共有道路上停放并收费，收益应该归业主共有。

1、植物新品种权

经过人工培育的或者对发现的野生植物加以开发，具备新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种为植物新品种。《中华人民共和国植物新品种保护条例》（以下简称《条例》）第六条规定，完成育种的单位或者个人对其授权品种，享有排他的独占权。除本条例另有规定外，任何单位或者个人未经品种权所有人许可，不得为商业目的生产或者销售该授权品种的繁殖材料，不得为商业目的将该授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料。

　　2、植物新品种侵权行为的类型

2.1法定分类

《条例》第六条实际规定了侵犯品种权的两类情形：一是未经品种权所有人许可，不得为商业目的生产或者销售该授权品种的繁殖材料。二是不得为商业目的将该授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料。但《条例》第三十九条仅规定，对于第一类情形，品种权人或者利害关系人可请求农林行政部门依据职权进行处理，也可直接向法院提起诉讼。实际上，司法实践中这两类行为均有发生，《条例》第六条规定的两类情形均属侵权行为，品种权人或利害关系人均应有权提起诉讼。《最高院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》第四条和《农业部关于农业植物新品种侵权案件处理规定》第二条也将此类情形列入侵权的范畴。因此，《若干规定》第二条将这两类侵权行为都规定为侵犯植物新品种权的行为，实施这两类行为的，法院应当认定为侵犯植物新品种权。

2.2未授权生产销售或重复使用于生产其他品种等具体侵权形式

在具体的案件中，植物新品种侵权主要有下列具体形式：（1）直接侵权，指未经品种权人许可，故意或者无意培育出授权品种，以授权品种的注册登记名称生产或销售。（2）隐形侵权，指未经品种权人许可，故意或者无意培育出授权品种，但不以授权品种的注册登记名称进行生产或销售。这种侵权行为，因难以识破，是审理植物新品种侵权案件的主要难点。（3）假冒侵权，指故意将非授权品种假冒为授权品种，采用虚假的广告宣传、仿造授权品种的包装标签、冒用新品种权号等方式欺诈消费者，牟取非法利益。（4）重复使用于生产另一品种侵权，指为商业目的重复以授权品种的繁殖材料为亲本与其他亲本另行繁殖，进行生产或销售的行为。

　　3．侵权行为的认定方式

　  根据对植物新品种权保护的宗旨和原则，法律对植物新品种权设计了与专利相似的保护制度。关于对上述两类法定侵权行为的认定，最高院在起草《若干规定》的初稿时拟借鉴专利侵权的认定方法，即先确定权利的保护范围和被控侵权物的特征，后将两者对比判定是否落入权利保护范围。

如何确定植物新品种的保护范围？在征求意见过程中，有不同的意见。有的观点认为，一个新品种区别于其他的植物品种，主要在于其特异性，品种权的保护范围应当为审批机关确认批准的品种权申请文件记载的特异性。有的观点则认为，申请品种必须具有特异性，但权利保护的不仅是特异性，而是品种本身。它是一个整体，品种的全部遗传特性都包含在繁殖材料中，用繁殖材料确定品种权的保护范围最完整和准确。此外，《国际植物新品种保护公约》在表述“保护范围”时采用了“有性和无性繁殖材料”说法，未规定为“特异性”。特异性只能是相对的特异性，是与其最相近似的品种相比的特异性，而这种特异性在同类的其他品种上可能也存在。因此，最高院认为不宜将特异性作为保护范围。

因此，《若干规定》改变了初稿在此问题上的起草思路，在目前条件不成熟的情况下，暂不涉及品种权保护范围问题，而是直接对《条例》第六条“该授权品种的繁殖材料”和“将该授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料”的规定进行解释。根据《若干规定》第二条规定，判断他人是否构成侵犯植物新品种权，应对被控侵权物的全部特征、特性与授权品种的繁殖材料的全部性状特征、特性进行比对。如二者完全相同，或者特征、特性的不同是因非遗传变异所致的，法院一般应当认定被控侵权物属于商业目的的生产或销售授权品种的繁殖材料。对被控侵权人重复以授权品种的繁殖材料为亲本与其他亲本另行繁殖的，规定为应当认定属于商业目的将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料。

最高院在《关于〈若干规定〉的理解与适用》一文中指出，“遗传变异因素”是指通过人工杂交、自然杂交、突变、诱变、转基因等方式，使植物的遗传基因发生改变，从而造成植物特征或者特性的变异，这种变异是可以遗传的。“非遗传变异因素”是指因土壤、气候、肥料、管理水平或者其他环境因素的影响，导致植物的特征或者特性发生差异，这种差异是不能遗传的。此外，“特征特性”是“性状特征”的同义语。“特征”是指植物的形态学特征，如花的颜色、果实的现状等；而“特性”是指植物的生物学特性，如抗病性、抗旱性等。《若干规定》第二条第二款中的“非遗传变异”，是指被控侵权物的繁殖材料虽与授权品种相同，但由于生长过程中外来花粉等非遗传变异因素的介入，导致两者特征、特性的不同。因被控侵权物繁殖时采用与授权品种相同的繁殖材料，一般将被控侵权物视为《条例》第六条所称的“该授权品种的繁殖材料”，非遗传变异因素导致的特征、特性的不同，并不影响上述判定。

4、侵权行为的免责事由

需强调的是，《国际植物新品种保护公约》规定，育种者权利的核心内容是享有为商业目的生产、销售其品种的繁殖材料的专有权。在强调保护育种者权利的同时，公约对育种者的权利也有所限制，如私人的非商业活动、实验性活动、培育其他新品种的活动等可以不经育种者的同意而使用、繁殖其新品种，此种行为不构成侵权。我国《条例》第十条也规定，利用授权品种进行育种及其他科研活动，农民自繁自用授权品种的繁殖材料，可以不经品种权人许可，不支付使用费，但不得侵犯品种权人依照条例享有的其他权利。

5、关于植物新品种侵权行为认定的鉴定问题
　　侵犯植物新品种权的认定，涉及专业性很强的技术问题，通常需要进行技术鉴定。目前司法实践中，对于大多数品种权案件，法院都将有关鉴定结论作为侵权认定的关键证据。

5.1鉴定机构

根据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》，司法鉴定机构和鉴定人都必须符合一定的条件并应当依法登记，但目前尚不具有植物新品种鉴定资格的单位和个人。实践中法院大多采取委托农业部或者农科院等专业机构进行鉴定，这些机构的专业水平和作出的鉴定结论是可靠的。为保障案件的正常办理，《若干规定》第三条第二款规定，在没有司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人的情况下，由具有相应品种检测技术水平的专业机构和专业人员进行。该专业机构、专业人员可以由当事人协商确定，也可以在当事人协商不成时由法院指定。

5.2　鉴定方法

关于侵权认定的鉴定方法，主要有田间观察检测和实验室检测方法，后者包括基因指纹图谱检测、同工酶标记和种籽贮藏蛋白指纹图谱等。田间观察检测虽是最根本的方法，可靠性强，但费时很长；基因指纹图谱检测则具有快捷、方便、成本低等优点。实践中，基本上采用基因指纹图谱检测方法。考虑到上述两种方法各自的特点及实践中做法，《若干规定》第四条第一款规定，对侵犯植物新品种权纠纷案件涉及的专门性问题可以采取田间观察检测、基因指纹图谱检测等方法鉴定。

5.3鉴定结论的采信

根据《民事诉讼法》的规定，鉴定结论属于证据的一种形式，应遵循证据认定的一般规则。因此《若干规定》第四条第二款规定，人民法院对鉴定结论应当依法质证，经组织当事人对鉴定结论质证后依法认定其证明力的大小。未经质证的鉴定结论不得作为认定案件事实的依据。

一、合同无效与建设工程施工合同的无效

合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生了法律约束力。无效合同，是指虽已成立，但因欠缺法定生效要件，确定、当然、自始不发生法律效力的合同。根据《民法通则》第58条、《合同法》第52条的规定，合同是否生效一般从下列四方面予以审查：审查合同主体是否合格，是否具有相应的权利能力和行为能力；审查合同内容是否合法；审查当事人的意思表示是否真实；审查合同是否履行了法定的审批手续。有下列情形的合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。

建设施工合同作为民事合同的一种，亦应遵循以上基本原则。除了按一般原则来认定施工合同的效力外，还应根据施工合同的特点和具体情况来认定合同的效力。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案适用法律问题的解释》（以下简称“《解释》”）对于常见的无效建设施工合同规定了如下情形：

（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级承揽建设工程的合同无效。

建筑施工企业的施工能力是保障建设工程质量的前提条件，我国相关法律对建筑施工企业的资质要求非常严格。《建筑法》第13条规定，根据建筑企业的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的工程业绩划分为不同的资质等级。在取得相应资质证书后，方可在资质等级许可的范围内从事建筑活动。如果承包方不具备法律、法规对其资质要求或违反了法律、行政法规的强制性规定，发包方所签订的施工合同应当无效。在签订建筑工程施工合同时，对承包方的资格审查主要是承包人有无企业法人营业执照，是否具有与所承包工程相适应的资质证书。

《解释》第5条规定，“承包人超越资质等级许可的范围签订建设工程施工合同的，在建设工程竣工前取得相应资质等级范围，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。”即，在施工中取得相应资质等级的，根据合同效力补正理论，可以认定合同有效。

（二）没有资质的实际施工人使用有资质的建筑施工企业名义承揽工程的合同无效。

《建筑法》第26条规定，禁止建筑施工企业以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。有相当一部分企业不具备取得法定资质的条件，但使用各种办法借用其他企业的名义对外承揽工程。这种情况非常普遍，严重影响了建设市场的秩序和建设工程的质量。为此，《解释》第1条第（二）项规定，没有资质的实际施工人使用有资质的建筑施工企业名义承揽工程的合同无效。借用企业资质的具体情形很多，《解释》并没有具体概括，司法实践中将由法官根据案件的具体情况加以认定。

（三）建设工程必须进行招标而未招标或者依据中标无效的中标结果签订的施工合同无效。

《招投标法》和《建设工程施工招标投标管理办法》等对于工程的招投标有明确的法律规定。对于法律规定必须招标的工程，不能化整为零或者以其他形式规避招标。中标结果无效的情形通常包括：招标人或招标代理公司泄露标底的，投标人相互串通投标或与招标人串通投标的；投标人弄虚作假，骗取中标等。中标是当事人签订施工合同的前提条件，中标无效必然导致施工合同的无效。

（四）承包人非法转包、违法分包所签订的建设工程施工合同无效。

《建筑法》明确规定了禁止承包人非法转包和违法分包建设工程。所谓非法转包，是指承包人违反法律、法规规定，将其承包的全部工程转让给他人施工或者将全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人的行为。违法分包是指建设工程承包人将工程分包给没有资质的分包人，或违反合同的约定和未经建设单位认可，将其承包的工程交由其他单位完成，施工总承包单位将其主体工程分包给其他单位，分包单位将其承包的工程再分包的。

根据《解释》第七条规定，具备劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律法规为由请求确认无效的，不予支持。在这种情况下，劳务分包合同不属于非法转包或违法分包，不会导致劳务作业分包合同的无效。

二、建设工程施工合同无效的处理

《合同法》第58条规定，“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”由于建设施工合同本身的特点，对无效建筑工程的处理，应根据建筑法及相关司法解释，并结合工程的进行情况及造成无效的原因来具体处理。

（一）合同订立后尚未履行

当事人双方均不得继续履行，可按照缔约过失原则处理。一方在订立合同过程中，故意隐瞒重要事实或者提供虚假情况，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任，双方均有过错的，按照过错大小承担相应的责任。

（二）合同已开始履行，但尚未完工

如已完成部分工程质量合格，发包方应该按照完成的比例参照合同约定的价款折价支付工程款。如已完成部分工程质量低劣，无法补救，已完成部分应拆除，承包方无权要求支付工程款。已完成部分质量不合格但经修复后可满足质量要求的，由承包人承担修复费用，发包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完毕

根据《解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。按照通常观点，建设工程施工合同无效，其价格条款没有法律约束力，应适用国家价格标准，根据承包人的实际资质适用国家工程造价定额计算，由司法鉴定部门重新计算价款。但最高院的司法解释实际上是赋予无效合同一定的法律效力，在一定意义上突破了有关处理无效合同的规定。但这种处理方式有利于案件的审理，平衡当事人之间的利益关系，取得很好的社会效果，比较符合实际。

根据《解释》第三条规定，建设工程施工合同无效，工程竣工验收不合格的，按照下列情形处理：修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格的，承包人请求支付工程价款的，不予支持；因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

此外，还需注意的是，对于承包人非法转包、违法分包建设工程和借用企业资质签订建设工程施工合同的，《解释》第四条规定，人民法院可以根据《民法通则》第134条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

今天是高考的第一天，外面温度据说是30几年的同期最高温，可是直播室里好冷啊。大概只有20度，我和主持人在短裙外面加了件毛衣，腿上还盖了件绒衣。虽然觉的温度还可以，没想到嗓子还罢工呢。说着说着，就感觉嗓子发紧，直想咳嗽，应该和温度低有关。听说主持人经常被冻的不舒服。直播过程中，短信系统又出了问题，外面发来的短信无法显示了，所以大半的时间都是我一个人在讲。旦愿以后不会再出现类似问题。

第二章　设立与登记

第三章　业务范围

第四章　监督管理

第五章　终止与清算

第六章　法律责任

第七章　附则