陈刚工伤赔偿案经张学辉律师不懈努力和卓有成效的工作，建筑公司方面终于不再否认双方存在事实劳动关系，并认识到因管理不到位而非法使用童工的客观情况，同意与委托人协商赔偿事宜。至此，张学辉律师在一个月内六次去事故发生地，与建筑公司方面进行多轮艰苦谈判，根据委托人一次了结的强烈意愿终于达成调解协议：陈刚及其亲属同意对方一次性支付赔偿费20万元了结；今天（9月12日）在双方签订赔偿协议后，对方已将赔偿款20万元向陈刚支付清结。

　　委托人对张学辉律师专业水平及富有成效的工作给予很高的评价，对于最终的维权结果表示满意。

事件回放：

　　陈刚是甘肃人，经人介绍在经济开发区建筑工地从事塔吊操作；那日下班时不慎从约六七米处摔落受伤，急送医院救治脱离生命危险，但大脑及左肩骨头多处断裂，经医院治疗出院作康复疗养，待伤势恢复再做后续手术。

　　因陈刚在建筑工地干活没有与用人单位签订劳动合同，所以对于陈刚受伤赔偿问题，总建筑商和土建承包商相互扯皮，都不愿意承担责任；为了切实有效维护自己合法权益，陈刚经他在宁波某公司从事建筑监理工作的亲戚介绍，委托张学辉律师全程代理处理相关事宜。

　　顾项祥（化名）诉周形等二人人身损害赔偿案，杭州市中级人民法院今天（9月6日）终审宣判，二审法院采纳张学辉律师关于被上诉人（被告）周形属农民自建低层建筑，因而不适用建筑法关于建筑资质强制要求、对于上诉人亲属在建筑工地不慎死亡没有过错，不承担赔偿责任等代理意见，驳回了上诉人（原告）要求周形承担连带赔偿责任的诉讼请求，判决周形不承担任何赔偿责任。

　　与此同时，二审法院改变了一审判决：二审法院认为上诉人（原告）与另一被上诉人（另一被告）告之间属雇用关系而非承揽关系，遂判决另一被告承担雇主责任，赔偿原告各项损失11万余元及精神损害抚慰金35000元。

　　委托人对张学辉律师卓有成效的工作表示衷心感谢！

相关文章：

　　顾项祥诉周形等二人身损害赔偿案

　　也说“律师不愿意调解”

　　故事一

　　大概是一九九六年，敬亭酒厂拿着一张《业务往来对账单》起诉康乐饮料公司欠货款十几万元，法院经济庭开庭前往康乐公司将一条果汁生产线查封。案件开庭审理时我作为被告康乐饮料公司代理人当庭提出，这张《业务往来对账单》是四年前双方终止业务往来时制作的，上面约定货款支付时间是当年12月，距今三年多，超过法定诉讼时效，请法庭回原告诉讼请求。法庭询问双方是否同意调解，我作为被告特别授权代理人认为此案非此即彼，没有中间道路，不同意调解。

　　因为原告方代理人是原中级法院副院长退休的，休庭后主审法官绕开律师找到被告单位法定代表人拼命压被告调解，并说：你们欠钱总是事实，欠债还钱天经地义，怎么能听律师讲什么时效不时效呢？在不见效果的情况下，这位原中级法院退休副院长找到他的老部下县法院长，法院院长找到被告的主管部门县经委对被告施压，被告法定代表人打电话跟我说，张律师，算了，经委都来说了，反正是欠人家的钱，现在没钱给，把那条生产线抵债了算了。

　　这个案子以法院“成功调解”结案，主审法官受到表彰，被告代理律师却成了恶人。

　　故事二

　　某区法院一人身损害赔偿案开庭，开庭前主审法官开始采用“背靠背”方式做调解工作，将我的委托人叫到大厅边上说：人家是在你的房屋施工现场死的，你作为房屋建设方是有很大责任的，现在人家起诉ＸＸ万，你看看能赔偿多少？包工头赔一半你赔一半行不行？要我判的话你是要负主要责任的；搞的委托人一脸盲然。

　　我站边上对法官说，本案委托人将在建房屋发给另一人承包施工的，原告亲属是受第一被告（包工头）雇用，与委托人没有法律关系，委托人不负责任；　　法官说，怎么没有关系，他承包没有资质的，你发包给他现在出了事，你当然要承担责任的，这类案件我们都是这么判的！　　我说，按照法律规定，农村低层民房建筑不要求必须有建筑资质的；法官说：不可能！我说，法律规定我可以马上拿给你看，法官说，我不要看，我还不知道？然后愤然走开。

　　这个案件在开庭后法官找委托人调解，希望让我的委托人赔偿一部分。委托人也不知道如何是好；春节前主审法官还打了好几次电话给我，希望调解让我的委托人赔偿一部分，均被我委宛拒绝了。

　　委托人忐忑不安的过了一个春节后，案子一审判了下来，判决结果是我的委托人不承担任何责任。

　　委托人问我：法官怎么会这样，明明知道我是没有责任的，开庭前还要调解，还说我责任重大？幸亏张律师坚持不调解，要不然我肯定把一半的钱赔掉了！

　　我只有苦笑。

　　日前，幸大公司陈总（公司元老、总经理父亲）及工会主席多次电话约王先生来杭面谈，希望能在案件开庭前磋商调解，达成协议后请王先生撤回仲裁。

　　今日（7月27日）王先生在张学辉律师陪同下与幸大公司陈总及工会主席在某茶室进行二个多小时磋商；张学辉律师代表王先生有理有节的阐述已方各项主张的合理合法性，幸大公司违法解除与王先生的劳动合同且拒绝支会应付工资、经济补偿金等，违反了劳动合同法等法律规定，应当承担相应的责任。但鉴于公司主动约谈的诚意，我方愿意在平等前提下就争议事实予以协商。

　　陈总亦表示，因事发时间他本人不在公司，公司其他负责人因阅历经验不足，对王先生这件事处理是过于草率，承认有不妥之处；经过交流，双方达成一定程度的谅解；王先生从避免诉累的角度考虑，同意各自退让一步达成妥协。张学辉律师制作好《协议书》后，双方当场签字盖章，幸大公司当即通过银行卡转帐方式向王先生支付了约定全部款项，王先生亦同意撤回仲裁。

　　至此，这起劳动纠纷在未开庭审理前得到解决，对王先生来说这算是最园满的结果了。

　　委托人王先生对张学辉律师在本案的诉前交涉、设计方案提起仲裁、今天谈判前的分析判断和谈判方案的拟定，以及面对面谈判中轻重缓急的掌握和卓有成效的斡旋表示非常满意。

相关链接：

http://www.zxhls.com/ShowArticle.shtml?ID=200861812542856387.htm

　　其实在律师制度恢复之后的一段时间里，民事诉讼中原告并不提供被告的户籍信息，法院法警照样能够将起诉书副本及应诉通知送达被告；甚至至今不少的律师和法官也认为提供被告户籍信息并不是原告的义务。不知道从何时起提供被告户籍信息转到原告的头上来了，尽管没有法律依据，但最后还是成了法院系统约定俗成的“规矩”。

　　本人进入律师界的1994年以及此后的七八年间，也到全国各地打了不少官司，那时法院并不要求原告提供被告户籍信息。在浙江温州法院虽然要律师提供原告户籍信息，但各派出所都没有不允许的情况而且还不收打印费的。杭州情况有些特别：要市律协出证明派出所方予以查询，大多数律师都认为这是人为的制造麻烦。

　　江干区法院在司法为民这方面做的就挺好：他们给原告开具《协助查询联系单》（如上图），让原告持此单去户籍登记机关查询被告户籍信息，虽然还是很麻烦，但对于“一告四不理”的强势法院来说，已经是不小的进步。

　　现在好了，律师可以直接查询，相信诉讼效率也会提高很多，更重要的是尽管还有很多不如意，但总体上法制是在点滴进步的。

相关链接：http://www.zxhls.com/ShowArticle.shtml?ID=200862320112076100.htm

　　业主经人介绍找到张学辉律师咨询。张律师在了解相关情况后发现现任物管企业资质审批年检有问题，建议他们从物管企业资质合法性方面切入，通过行政诉讼撤销现在物管企业资质，以渐进的方式实现撤换物管的目的。业主接受张律师建议并委托张学辉律师代理此案。

　　张学辉律师接受委托后进行了必要的证据调查收集工作，在掌握了许多一手资料后给房管局发去了《律师函》，阐明房管局给予该物管企业资持年检通过，违返了相关法律规定，希望房管局能主动予以撤销，否则委托人将向法院提起诉讼。房管局在收到《律师函》后约请律师及委托人前往坐谈，说了房管局的许多苦衷和为难之处，希望委托人理解并承诺积极协调尽快召开业主大会，由业主大会决定是否改聘物管企业。委托人答应等一周后再说。

　　一周后，情况并未有变化，委托人期望的事情并未出现。张律师代表委托人以房管局为被告向法院提起撤销物管资质的行政诉讼。过了十天，法院电话通知张学辉律师：房管局已另发文件，撤销了给物管公司的资质批文，并根据张律师的要求将房管撤销物管资质的文件复印后交张律师，建议原告撤诉。 

　　至此，业主维权取得阶段性胜利。

附《律师函》 

律  师  函

房产管理局并某局长：

我是浙江律师事务所律师张学辉，受山庄业主委托，就其提出的你局给予浙江XXX物业管理有限公司物业管理资质年检通过（合格）并颁发《物业管理企业资质证书》事宜，特致本函与你局商榷。

本律师认为，你局给予浙江XXX物业管理有限公司物业管理资质年检通过（合格）并颁发杭房物证字（）第118号《物业管理企业资质证书》违反法律规定，应予撤销，理由如下：

建设部《物业管理企业资质管理办法》第十八条“符合原定资质等级条件的，物业管理企业的资质年检结论为合格。”；第五条（三）规定了三级物业管理资质必须具备“1.注册资本人民币50万元以上；2.物业管理专业人员以及工程、管理、经济等相关专业类的专职管理和技术人员不少于10人。其中，具有中级以上职称的人员不少于5人，工程、财务等业务负责人具有相应专业中级以上职称；3.物业管理专业人员按照国家有关规定取得职业资格证书；　4.有委托的物业管理项目；5.建立并严格执行服务质量、服务收费等企业管理制度和标准，建立企业信用档案系统。”

浙江XXX物业管理有限公司不符合上述五个条件，尤其是在年检申报时没有委托物业管理的项目。某山庄业委会在其资质等级年检申报表上签署的“浙江XXX物业管理公司根据3月市政府工作组、开发区、山庄业主临管小组、开发商四方会谈确定的从年4月开始承担山庄物业管理工作至今”的意见也不可理解为其“有委托的物业管理项目”，因为：1．开发商委托前期物业管理期限到期，双方权利义务终止；2．在10月25日你局给予浙江XXX物业管理有限公司年检通过并重新发证前，山庄业委会并未与其签定《物业管理服务合同》不存在委托管理物业的事实；3．浙江XXX物业管理有限公司未依据《物业管理企业资质管理办法》第九条规定向你局提供物业服务合同复印件。

本律师认为，作为行政管理机关，必须严格依照法律规定履行职责。《物业管理企业资质管理办法》第十八条明确规定“不符合原定资质等级条件的，物业管理企业的资质年检结论为不合格，原资质审批部门应当注销其资质证书，由相应资质审批部门重新核定其资质等级。”，而三级资质的条件是上述五项，没有例外。浙江XXX物业管理有限公司年检时不符合上述五个条件，尤其没有委托管理的物业的情况下，你局应当依法给予“资质年检结论为不合格”。而你局先是决定“暂缓年检”，后又在长达一年半时间之后仅凭山庄业委会在其资质等级年检申报表上签署的意见即认为第三人“有委托的物业管理项目”并给予物业管理资质年检通过并颁发《物业管理企业资质证书》行为是违法的。

　　请你局能够本着尊重法律、实事求是、有错必纠的原则，根据《物业管理企业资质管理办法》第二十条规定，依职权撤销杭房物证字（）第118号《物业管理企业资质证书》。

如在年月日前未能收到你局给予的书面答复，本律师将代理委托人提起法律诉讼。 

 张学辉    律师

http://www.bokerb.com/user/zxhls/archives/2008/2008225133732.html

　　在许霆案中ATM机是个什么东西是案件定性的核心，如果这个问题搞不清楚，争论就会永无休止！

　　大多数网友和不少的法学专家都认为，ATM机“就是个机器而已”，绝对不可能成为法律关系的主体。这样看问题是看到了事物的表面，未看到事物的实质。

　　许霆与银行之间是服务合同关系这一点应该没有疑问。许霆到银行存、取款是履行合同行为。传统的方式是银行工作人员与许霆面对面完成交易。银行为了提高工作效率、方便储户设置了ATM机，用智能机器替代了人工，这样，交易的一方是储户，而另一方却是银行设置的智能机器了。

　　我们知道在法律上有个“拟制人”制度，最典型的就是企业法人。企业的法律定义是.......独立承担民事责任的组织，但在法律上把它当作人看，称为法人。

　　在许霆案中如果机械的、物理的认为ATM机只是个机器，那就没有看到事物的本质。我坚持认为银行ATM机的法律上性质是：由银行设置、代表银行、代替银行工作人员与客户交易的拟制人。

　　当许霆需要取款时，他可以选择到营业柜台交易，也可以选择到ATM机上交易，不管哪种交易方式，它们的效力、性质、法律后果是完全一样的，也只能是完全一样的。

　　我们设想：如果许霆到银行柜台交易，银行工作人员认识错误导致多付款给许霆的情况发生（现实中并不鲜见），之后许霆利用银行工作人员失误，再次恶意取款成功，那么这时候，尽管许霆有非法占有故意也不可能构成盗窃，是吧。为什么银行把人换成机器许霆就构成盗窃了呢？

　　应该说，许霆第一次取款多得到的钱是不当得利，此后多次取款行为是诈骗。因为许霆明知自己卡内余额不足，利用ATM机认识错误多次取款，符合“采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物”的法定情形。　在这个法律关系中，ATM机对于存储服务合同的另一方当事人许霆来说它就是银行的工作人员，是银行设置那里、代表银行随时与储户交易的“人”。　

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